Решение № 9938 от 4.07.2011 г. на ВАС по адм. д. № 5355/2011 г.

Решение № 9938 от 4.07.2011 г. на ВАС по адм. д. № 5355/2011 г., 5-членен с-в, докладчик съдията Захаринка Тодорова Производството по делото е по чл. 208 и сл. АПК. Образувано е по касационна жалба от пълномощник на Министъра на правосъдието, против решение № 2972/28.02.2011 г., постановено по адм. дело № 7151 по описа на Върховен административен съд за 2010 г., с което е отменена заповед № ЧР-06-7/29.03.2010 г. на Министъра на правосъдието, издадена на основание чл. 245, ал. 1, т. 13 ЗМВР, за прекратяване на служебното правоотношение на държавния служител Веселин Кирилов Велинов - началник сектор в областно звено "Охрана" при МП, поради придобиване право на пенсия. С оплаквания за неправилност на съдебния акт, поради противоречие с материалния закон, необоснованост и нарушаване на процесуалните правила при постановяването му, се иска отмяна на същото. В съдебното заседание касационният жалбоподател се представлява от юрк. Зашев, който поддържа жалбата по изложените в нея и писмени бележки съображения. Ответната страна - Веселин Кирилов Велинов, се явява лично и с адвокат Пълов. Оспорва се жалбата, като се настоява решението, като правилно, да бъде оставено в сила. Представителят на Върховната административна прокуратура дава заключение за допустимост и неоснователност на касационната жалба. Върховният административен съд, в настоящия си петчленен състав при Втора колегия, за да се произнесе, съобрази следното: Касационната жалба е подадена в срок от надлежна страна, процесуално е допустима. По съществото си същата е основателна. За да отмени като незаконосъобразен процесния административен акт, поради издаването му в нарушение на материалния закон, тричленният състав на ВАС е посочил, че с Разпореждане № 9/29.03.2000 г. на РУСО - София, на жалбоподателя е отпусната пенсия за изслужено време и старост по чл. 67 ЗП, считано от 15.11.1999 г., от което следва, че правото му на пенсиониране при условията на чл. 69 КСО вече е било реализирано и е недопустимо повторно прилагане на същия текст. Видно от съдържанието на нормата, правото на министъра да прекрати служебно правоотношение по реда на чл. 245, ал. 1, т. 13 ЗМВР, е обвързано единствено с наличие на условието по чл. 69 КСО, при наличие на 25 години осигурителен стаж, от които 2/3 действително изслужени по ЗМВР (същата хипотеза е и по ЗДАНС и по ЗСВ.) Административният орган има изрично уредено от закона право на инициатива при прекратяване на правоотношението, като упражняването му не е поставено в зависимост от обстоятелството дали служителят е придобил право на пенсия преди назначаването му на длъжността, или след като вече е възникнало служебното правоотношение. Настъпването на условията за придобиване на право на пенсия сами по себе си са основание за освобождаване от служба, независимо от това дали самото субективно право на пенсиониране е упражнено. Че това е вложения от законодателя смисъл говори и приетата нова т. 15 на чл. 245, ал. 1 ЗМВР, в сила от 01.01.2011 г. Тричленният състав не е съобразил всички обстоятелства от значение за спора и е приложил неправилно материалния закон - "повторно прилагане на същия текст" не е налице, с оглед което решението е неправилно и следва да бъде отменено, като вместо това се отхвърли жалбата срещу заповедта. Водим от гореизложеното и на основание чл. 221, ал. 2 от АПК, Върховният административен съд, петчленен състав при Втора колегия,