Решение № 1629 от 4.02.2013 г. на ВАС по адм. д. № 11164/2012 г.

Решение № 1629 от 4.02.2013 г. на ВАС по адм. д. № 11164/2012 г., VII о., докладчик съдията Лозан Панов Производството е по чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК), вр. с чл. 38, ал. 1 от Закона за радиото и телевизията (ЗРТ). Образувано е по жалба на "Фокус-Нунти" ООД, гр. София, срещу Решение № 173 от 26.07.2012 г. на Съвета за електронни медии (СЕМ), с което са класирани кандидатите за лицензия, участвали в открития с решение № 46/21.02.2012 г. конкурс за осъществяване на радиодейност - създаване на програма с общ (политематичен) профил, разпространявана чрез използване на налични и/или нови електронни съобщителни мрежи за наземно аналогово радиоразпръскване за гр. Банско, област Благоевград, честота 103,7 МНz - на първо място "България Он Ер" ООД, а дружеството - жалбоподател на второ място. В нея са развити доводи за незаконосъобразност на административния акт и се иска отмяната му, с произтичащите от това последици. Процесуалният представител на жалбоподателя представя подробно писмено становище. Ответникът - Съветът за електронни медии, чрез процесуалния си представител, изразява становище за неоснователност на жалбата и моли същата да се отхвърли. Претендира юрисконсултско възнаграждение. Заинтересованата страна - "България Он Ер" ООД, чрез своя процесуален представител, взима становище за неоснователност на жалбата. Представя писмени бележки. Върховният административен съд, състав на седмо отделение, след като прецени събраните доказателства, приема за установено от фактическа страна следното: С Решение № 46/21.02.2012 г. СЕМ е обявил конкурс за осъществяване на радиодейност - създаване на програма с общ (политематичен) профил, разпространявана чрез използване на налични и/или нови електронни съобщителни мрежи за наземно аналогово радиоразпръскване за гр. Банско, област Благоевград, за честота 103,7 МНz. След изтичане на определения в административния акт срок за подаване на заявленията за участие в конкурса - 14.05.2012 г. са постъпили два комплекта документа - на "България Он Ер" ООД и "Фокус Нунти" ООД, които видно от протокол от 22.05.2012 г. на заседание на техническата комисия, назначена със Заповед № 63/15.05.2012 г. на председателя на СЕМ, са били допуснати до участие и разглеждане по същество. Определената със Заповед № 68/05.06.2012 г. на председателя на СЕМ експертна комисия за провеждане на конкурса е проучила представената от кандидатите документация, вкл. програмните концепции на двамата участника, при което е изготвила доклад (изх. № 029-117 от 23.07.2012 г.), като членовете на експертната комисия са представили индивидуална оценка за всеки кандидат. Председателят на експертната комисия е изчислил оценяването на всеки от кандидатите по критерии и подкритерии, както и окончателната комплексна оценка, формирана като средно аритметично число от индивидуалните оценки за съответния критерий и подкритерий. В резултат на извършените изчисления експертната комисия е извършила оценяване на кандидатите, като окончателната комплексна оценка на всеки от тях е, както следва - "България Он Ер" ООД - 84 т. и "Фокус Нунти" ООД - 83 т. Докладът на експертната комисия е внесен и обсъден на заседание на СЕМ на 23.07.2012 г. и след оценка на всеки от членовете на СЕМ, на основание чл. 116в, ал. 2 от ЗРТ е взето обжалваното Решение № 173 от 26.07.2012 г. С посоченото решение на осн. чл. 116в, ал. 2, вр. чл. 32, ал. 1, т. 9, т. 14 и т. 15 от ЗРТ са класирани кандидатите за лицензия, участвали в открития конкурс, като на първо място е класирано "България Он Ер" ООД, а "Фокус-Нунти" ООД - на второ място. Решението е съобщено на жалбоподателя на 01.08.2012 г., видно от представеното към административната преписка известие за доставяне, а жалбата (вх. № 029-43) на "Фокус Нунти" ООД е входирана в деловодството на административния орган на 13.08.2012 г. При така установените факти, Върховният административен съд, състав на седмо отделение, като разгледа доводите на страните и като прецени законосъобразността и обосноваността на оспорения акт в изпълнение на разпоредбите на чл. 168 от АПК, намира от правна страна следното: По допустимостта: Жалбата е процесуално допустима, защото е подадена срещу подлежащ на обжалване индивидуален административен акт, от надлежно легитимирана страна, имаща правен интерес от оспорването, в преклузивния 14-дневен срок за оспорване по чл. 149, ал. 1 от АПК. По същество: Жалбата на "Фокус-Нунти" ООД срещу Решение № 173 от 26.07.2012 г. на СЕМ е НЕОСНОВАТЕЛНА. Оспореното решение е издадено от компетентния колективен орган по чл. 116в, ал. 2 от ЗРТ, в предвидената от закона форма и съдържа изискуемите по чл. 59 АПК задължителни реквизити. При издаване на обжалваното решение не са допуснати нарушения на административнопроизводствените правила и предвидената в специалния закон процедура. Процедурата за провеждане на конкурс е открита съобразно чл. 116, ал. 2 от ЗРТ. При наличието на двама допуснати до участие кандидати, експертната комисия за провеждане на конкурса, назначена в съответствие с чл. 116в, ал. 1 от ЗРТ (съставът, на която е съобразен с предписанието на чл. 18, ал. 1 от Правилника за организиране и провеждане на конкурси от СЕМ за лицензиране на радио- и телевизионни оператори, разпространяващи своите програми чрез наземно аналогово радиоразпръскване, наричан за краткост Правилника), е изготвила доклад на осн. чл. 116в, ал. 2 от закона. Видно от представените доказателства към административната преписка, всеки чл. на експертната комисия е попълнил таблица за оценяване на кандидатите, поради което наведените доводи в жалбата за нарушение на чл. 28, ал. 1 от Правилника са неоснователни. Председателят на експертната комисия е изчислил оценяването на всеки от кандидатите, както и окончателната комплексна оценка, формирана като средно аритметично число от индивидуалните оценки за съответния критерий и подкритерий. Оценяването на експертната комисия е 84, т. за "България Он Ер" ООД - на първо място и 83 т. за "Фокус Нунти" ООД - на второ място. Докладът на експертната комисия на осн. чл. 36 и чл. 37, ал. 1 от Правилника е внесен и обсъден на заседанията на СЕМ на 23.07.2012 г. Решението на СЕМ е взето съобразно изискванията на чл. 116в, ал. 2 ЗРТ въз основа на конкурсните документи, критериите по чл. 116а, ал. 3, т. 6, доклада на експертната комисия и комплексна оценка за най-пълно удовлетворяване на конкурсните изисквания. Класирането на кандидатите е извършено като всеки от членовете на СЕМ е направил индивидуално класиране на участниците в конкурса, което е мотивирал. В този смисъл релевираните доводи в жалбата на "Фокус-Нунти" ООД за необоснованост на решението са неоснователни. В случая членовете на СЕМ Анна Хаджиева, Анюта Асенова и Георги Лозанов са извършили класиране на кандидатите, което е съвпаднало с това на експертната комисия, а другите двама члена - София Владимирова и Мария Стоянова са изразили мнение, което не съвпада с доклада на експертната комисия. Поради тази причини при вземането на решението от колективния административен орган с три гласа "за" и два гласа "въздържал се" на първо място е класиран кандидатът "България Он Ер" ООД, а на второ място - "Фокус-Нунти" ООД. Решението на СЕМ е взето при наличието на изискуемото мнозинство по чл. 37, ал. 1 от ЗРТ. Неоснователни са твърденията в жалбата за липса на валидно решение, поради липса на подпис на члена на СЕМ Анюта Асенова на протокол № 32/23.07.2012 г. на СЕМ. С определение на съдебния състав, постановено в открито съдебно заседание от 27.11.2012 г., административният орган е задължен да представи заверен препис от посочения протокол, какъвто е депозиран с молба от 04.01.2013 г. и приет в открито съдебно заседание на 15.01.2013 г. Видно от неоспорения официален документ, всички членове на колективния административен орган, вкл. Анюта Асенова, са подписали протокол № 32/23.07.2012 г. на СЕМ, поради което не са допуснати нарушения на чл. 26 и чл. 28, ал. 3 от Устройствения правилник СЕМ (отм.) и твърденията за липса на валидно решение за класиране на кандидатите за лицензията са неоснователни. Решението на СЕМ е издадено в съответствие с материалния закон. Административният орган е класирал кандидатите и е постановил решение за издаване на лицензия за радиодейност на основанията, предвидени в чл. 116в, ал. 2 от ЗРТ. По представените конкурсни документи са взети предвид изготвените програмна концепция, програмен профил, програмна схема, както и доказателства за наличието на програмен и технически опит за всеки кандидат поотделно. При класирането административният орган е отчел и необходимостта на слушателската аудитория в региона на гр. Банско да получи достъп до нови радиопрограми, както и радиочестотният спектър в тази област на обслужване да бъде ефективно използван. Административният орган се е съобразил с предвидените в закона изисквания и критерии за оценка, а доводите в жалбата за незаконосъобразност, поради несъобразяване с критериите и подкритериите при формиране на индивидуалната и комплексната оценка на участниците в конкурса, са неоснователни. Материалноправните разпоредби са приложени точно. Настоящият съдебен състав отчита обстоятелството, че представените конкурсни документи на участниците "България Он Ер" ООД и "Фокус-Нунти" ООД са оценени с близки резултати, което произтича от изготвения доклад на експертната комисия и изложените мотиви на членовете на СЕМ, обективирани в протокол № 32/23.07.2012 г. на СЕМ. Същевременно целесъобразността на административния акт не подлежи на съдебен контрол (по арг. на чл. 145, ал. 1 от АПК), тъй като решението на СЕМ е издадено при условията на оперативна самостоятелност. Оспореният административен акт е съобразен и с целта на закона. Административният орган е преценил, че със създаването и разпространението на нова радиопрограма (с оглед възможностите за ефективно използване на радиочестотен спектър в зоната на обслужване), предназначена за непосредствено приемане на неограничен брой лица в региона на гр. Банско, се гарантират основните принципи на правото на свободно изразяване на мнение и право на информация. С оглед гореизложеното, жалбата на "Фокус-Нунти" ООД се явява неоснователна и следва да бъде отхвърлена. На основание чл. 78, ал. 8 от ГПК, във вр. с чл. 144 от АПК и чл. 143, ал. 3 и ал. 4 от АПК, вр. с чл. 8 и чл. 7, ал. 1, т. 4 от Наредба № 1 от 9.07.2004 г. за минималните размери на адвокатските възнаграждения, предвид искането на процесуалния представител на СЕМ за присъждане на юрисконсултско възнаграждение, търговското дружество - жалбоподател следва да бъде осъдено да заплати на административния орган 150 лева - разноски по делото. Воден от горното и на основание чл. 172, ал. 2, предл. пето от АПК, Върховният административен съд, седмо отделение,