Решение № 12337 от 21.10.2009 г. на ВАС по адм. д. № 7832/2009 г.

Решение № 12337 от 21.10.2009 г. на ВАС по адм. д. № 7832/2009 г., VI о., докладчик председателят Светла Петкова Производството е по реда на чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК). Образувано е по касационна жалба на директора на Районна здравноосигурителна каса (РЗОК) - Габрово, представлявана от директора Захари Илиев Дошков, действащ чрез процесуалния си представител юрисконсулт Момчил Недев, срещу решение № 40 от 25.03.2009 г., постановено по административно дело № 262 по описа за 2008 г. на Административен съд - Габрово, с което е обявена нищожност на заповед № РД-09-688 от 19.09.2008 г. на Директора на РЗОК - Габрово. В касационната жалба са релевирани доводи за необоснованост на обжалваното решение - отменително основание по чл. 209, т. 3 от АПК. Ответникът - "Пролет 74" ООД София, представлявано от управителя на дружеството магистър-фармацевт Пролетина Георгиева Неделева, действаща чрез процесуалния си представител адвокат Анелия Илева Неделева, в писмено становище и в съдебно заседание оспорва касационната жалба и моли да се остави в сила решението на първоинстанционния съд. Касационната жалба е подадена в срока по чл. 211, ал. 1 от АПК от надлежна страна и е процесуално допустима. Върховният административен съд-шесто отделение, за да се произнесе по основателността на касационната жалба, взе предвид следното: Предмет на съдебна проверка за законосъобразност в производството пред Габровския административен съд по реда на чл. 145 и сл. от АПК е оспорената от Пролетина Георгиева Неделева, в качеството си на управител и представляващ "Пролет 74" ООД София (дружество собственик на аптека "Пролет" в гр. Дряново) заповед № РД-09-688/19.09.2008 г. на директора на РЗОК - Габрово, с която на собственика на аптеката е наложена санкция - финансова неустойка в размер на 90, 00 лева на основание чл. 38, т. 2 (а) от индивидуален договор (ИДА) за нарушение по чл. 13, ал. 1 от същия. С постановеното от Габровския административен съд решение е обявена за нищожна заповед № РД-09-688 от 19.09.2008 г. на Директора на РЗОК - Габрово. За да постанови този резултат първоинстанционният съд е приел, че при издаването на обжалвания индивидуален административен акт директорът на районната здравноосигурителна каса е излезнал извън рамките на предоставената му компетентност, като едностранно е упражнил контрол по отношение дейността на търговец, собственик на здравно заведение (аптека), попадаща извън обсега на сключения индивидуален договор. В мотивите на решението са изложени съображения, че санкционираната от РЗОК аптека изпълнява два типа дейност - от една страна тази на здравно заведение по смисъла и при условията и контрола на ЗЛПХМ и от друга - на договорен партньор на НЗОК по индивидуален договор за изпълняването на рецептурни бланки на НЗОК, втората - по реда и условията на разпоредбите на ЗЗО, НРД и индивидуалния договор. В подкрепа на горното съдът е посочил, че като здравно заведение по смисъла на чл. 219, ал. 1 от ЗЛПХМ аптека "Пролет" осъществява само посочените в цитираната разпоредба дейности, които могат да се обобщят като отпускане на лекарства, медицински изделия, хранителни добавки, козметични и хигиенно-санитарни средства по списък на МЗ, че ЗЛПХМ е специалния закон по отношение на търговията с такива продукти и че съгласно чл. 295 от с. з. за дейността си като аптека подлежи на административен и административнонаказателен контрол по реда и при условията на Глава 14 "Административно- наказателни разпоредби" от ЗЛПХМ, като компетентност за осъществяване на този контрол, в т. ч. и за налагане на санкции, законът дава единствено на държавните инспектори на ИАЛ, РИОКОЗ и длъжностни лица, определени от министъра на здравеопазването по отношение на констатирането на нарушенията и на министъра на здравеопазването, главния държавен здравен инспектор, директора на ИАЛ и директорите на РИОКОЗ по отношение налагането на санкции. В заключение съдът е стигнал до решаващия извод, че като са осъществили контрол върху работното време на аптека "Пролет", извън посоченото в договора й с НЗОК, длъжностните лица от проверяващия екип и директора на РЗОК-Габрово са действали при липса на компетентност и издадената заповед № РД-09-688 от 19.09.2008 г. за налагане на санкция е нищожна. Върховният административен съд, шесто отделение намира, че изводът на Габровския административен съд за нищожност на заповед № РД-09-688/19.09.2008 г. на директора на РЗОК - Габрово поради превишаване на материалната компетентност на издателя й е необоснован и постановеното въз основа на него решение като неправилно и следва да се отмени. Съображенията за това са следните: С договор № РД-29-07-0296/29.03.2006 г. за отпускане на лекарства, медицински изделия и диетични храни за специални медицински цели за домашно лечение, заплащани напълно или частично от НЗОК, сключен между възложителя НЗОК, представлявана на основание чл. 46, ал. 2 от Националния рамков договор-2006 г. от директора на РЗОК-Габрово и магистър-фармацевт Пролетина Георгиева Неделева, в качеството си на управител на аптека "Пролет" в гр. Дряново, собственост на "Пролет 74" ООД, гр. София, в раздел IV "Права и задължения на изпълнителя" е договорено, както следва: чл. 13, ал. 1 - Изпълнителят работи на 7-часов режим в работни дни (от 9, 30 до 13, 30 и от 15 до 18 часа). В почивни дни аптеката на работи и чл. 13, ал. 2 - изпълнителят има право да посочи определен от него график за работа през работни и почивни (празнични) дни. Графикът се поставя на видно място на входа на аптеката. Със заповед № РД-09-633/02.09.2008 г. на директора РЗОК-Габрово е възложено извършването на финансова проверка за период от 01.08. до 02.09.2008 г., с посочен вид на проверката - пълна финансова и с конкретно поставена задача: "Проверка на декларирани обстоятелства и дейност на аптеката по сключения индивидуален договор", като е определен контролиращ екип от главните инспектори "Финансов контрол" Стоянка П. Ерусалимова и Христо Ив. Ангелов. За резултатите от проверката същите са съставили протокол № 169/02.09.2008 г., в точка 3 на който е посочена следната констатация: В чл. 13, ал. 1 (на договора) е записано, че аптеката ще работи на 7 часов режим на работа в работни дни - от 9, 30 ч. до 13, 30 ч. и от 15, 00 ч. до 18, 00 часа. В почивни дни аптеката не работи. Същевременно на видно място на входа на аптеката е обявено работно време в делнични дни от 9, 00 ч. до 19, 00 ч. с обедна почивка от 13, 30 ч. до 14, 30 ч., а събота от 9, 00 ч. до 13, 30 ч. Неделя почива. Налице е несъответствие между така обявеното в аптеката работно време и договореното с НЗОК. Нарушен е чл. 13, ал. 1 от договор № РД-29-07-0296/29.03.2006 г. (ИДА) и е направено предложение на основание чл. 38, т. 2 (а) от ИДА на аптеката да се наложи санкция - финансова неустойка в размер на 90, 00 лева. Констатациите в т. 3 на протокола № 169/02.09.2008 г. са възприети от директора на РЗОК-Габрово като точни, обективни и подкрепени с достатъчно относими към тях доказателства, с оглед на което са посочени като фактическо основание за издаване на заповед № РД-09-688 от 19.09.2008 г., с която за нарушение на чл. 13, ал. 1 от ИДА е санкциониран жалбоподателят. От събраните по делото доказателства и заявеното в съдебно заседание от процесуалния представител на РЗОК - Габрово гл. юрисконсулт Момчил Недев и отразено в протокола от 11.03.2009 г. съдът е приел за безспорно обстоятелството, че на лицевата стъклена витрина (на видно място) на аптеката са били поставени два броя работен график: 1. за работа с рецептурни бланки на НЗОК по договора с касата: от 9, 30 до 13, 30 и от 15, 00 до 18, 00 часа. Почивен ден: събота и неделя и 2. за останалата дейност на аптеката извън тази по договора с касата: от 9, 00 до 13, 30 и от 14, 30 до 19, 00 часа, в събота: от 9, 00 до 13, 30 часа. Почивен ден: неделя. Видно от изложеното, посоченото на първо място работно време точно съответства на договореното в чл. 13, ал. 1 от ИДА, но не е отразено в констативния протокол № 169/02.09.2008 г., съставен от главните инспектори "Финансов контрол" Стоянка П. Ерусалимова и Христо Ив. Ангелов. Следователно, при упражнявания контрол са нарушени основните принципи - точност, обоснованост и доказаност, които са залегнали в раздел I. Б. "ПРИНЦИПИ НА КОНТРОЛА" на утвърдената от директора на НЗОК "Методика за извършване на контрол по изпълнение на индивидуалните договори, сключени с аптеки" № РД-16-9/17.03.2008 г. (вх. № 35-00-193/18.03.2008 г. в РЗОК-Габрово). Възприемайки констатациите по т. 3 на финансовия протокол като точни, обективни и подкрепени с достатъчно относими към тях доказателства, въпреки постъпилото с вх. № 29-03-111/05.09.2008 г. възражение от управителя на аптека "Пролет", директорът на РЗОК-Габрово е постановил заповед № РД-09-688/19.09.2008 г. при съществено нарушение на административнопроизводствените правила. Същата е и материално незаконосъобразна, тъй като с нея е наложено наказание за нарушение по чл. 13, ал. 1 от ИДА, което както безспорно се установи по делото не е извършено. Обстоятелството, че на второ място на витрината на аптеката е изложен график с удължено работно време не съставлява нарушение на чл. 13, ал. 1 от ИДА, а установява, че изпълнителят е упражнил предоставеното му с чл. 13, ал. 2 от ИДА право да посочи определен от него график за работа през работни и почивни (празнични) дни. Следва да се отбележи, че през процесния период е в сила Наредба № 8 от 23.06.2000 г. за устройството, реда и организацията на работата на аптеките и номенклатурата на лекарствените продукти, издадена от министъра на здравеопазването (отм. ДВ, бр. 109/23.12.2008 г.), при действието на която няма законово основание да се регламентира работното време на аптеките. Вж. решение № 6548 от 20.08.2001 г. на ВАС, петчленен състав по адм. д. № 3141/2001 г., с което е отменена като незаконосъобразна нормата на чл. 26, ал. 1 от същата наредба и което се приема, че работното време на аптеките, като аспект от дейността им, се регламентира и организира с оглед личната преценка на ръководителя на аптеката. От значение за конкретния спор е обстоятелството, че аптека "Пролет" е поставила на видно място графика с работното време, съгласно ИДА с НЗОК и не е допуснато нарушение на чл. 13, ал. 1 от същия. По изложените съображения, Върховният административен съд, шесто отделение намира, че следва да отмени обжалваното решение № 40 от 25.03.2009 г., постановено по административно дело № 262 по описа за 2008 г. на Административен съд - гр. Габрово, с което е обявена нищожност на заповед № РД-09-688 от 19.09.2008 г. на Директора на РЗОК - Габрово. Налице са условия за постановяване на решение по същество от касационната инстанция, с което да се отмени като незаконосъобразна оспорената от магистър-фармацевт Пролетина Георгиева Неделева заповед № РД-09-688 от 19.09.2008 г. на Директора на РЗОК - Габрово. Водим от горното и на основание чл. 221, ал. 2, предл. 2 и чл. 222, ал. 1 от АПК, Върховният административен съд, шесто отделение