Решение № 1971 от 22.2.2023 г. на ВАС, 5-членен състав

Производството е по реда на чл. 237 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК). Образувано е по подадено искане за отмяна, с правно основание чл. 239, т. 5 АПК, на влязлото в сила Решение 6098 от 21.06.2022 г., постановено по адм. дело 10797/2021 г. от Върховния административен съд, с което е отменено Решение 1056 от 15.07.2021 г., постановено по адм. дело 389/2021 г. от Административен съд Бургас, подадено от Индустриален и логистичен парк Бургас АД, [ЕИК] със седалище и адрес на управление гр. Бургас, представлявано от изпълнителния директор Г. Шопов, чрез процесуалния му пълномощник адв. М. Христов. В молбата са изложени аргументи, свързани с ненадлежното представителство пред съдебните инстанции на търговското дружество, в която връзка са представени доказателства по опис. Ответната страна Директорът на дирекция ОДОП Бургас, в писмено становище, чрез процесуален представител гл. юрк. Т. Желязкова аргументира съображения за недопустимост, алтернативно неоснователност на искането. Върховният административен съд, петчленен състав, след като обсъди посочените отменителни основания и съобрази сроковете по чл. 240 от АПК приема, че молбата за отмяна на посоченото в нея основание е подадена от надлежна страна и в срок, поради което е процесуално допустима. Разгледана по същество е неоснователна. С Решение 6098 от 21.06.2022 г., постановено по адм. дело 10797/2021 г. от Върховния административен съд е отменено Решение 1056 от 15.07.2021 г., постановено по адм. дело 389/2021 г. от Административен съд Бургас, поправено с Решение 1263 от 06.08.2021 г. и вместо това е отхвърлена жалбата на Индустриален и логистичен парк Бургас АД против Ревизионен акт Р-02000220000073-091-001 от 27.10.2020 г., издаден от органа по приходите при ТД на НАП Бургас, потвърден с Решение 14 от 21.01.2021 г. и Решение за допълване 24 от 04.02.2021 г. на директора на дирекция ОДОП Бургас в частта, с която са установени задължения на търговското дружество за данъчни периоди 08 и 09 на 2018 г. в размер на 686 960. 94 лв., от които 599 139. 28 лв. главница и лихви в размер на 87 821. 66 лв. и дружеството е осъдено да понесе направените от административния орган разноски по делото за всички инстанции в размер на 20 499. 22 лв. Съгласно чл. 224 АПК касационното решение е окончателно. В молбата за отмяна искателят твърди наличие на основанията по чл. 239, т. 5 АПК, съгласно който актът подлежи на отмяна, когато страната вследствие на нарушаване на съответните правила е била лишена от възможност да участва в делото или не е била надлежно представлявана, или когато не е могла да се яви лично или чрез повереник по причина на препятствие, което не е могла да отстрани. В случая искателят се позовава на втората хипотеза не е бил надлежно представляван. Аргументира се с промени в състава на Съвета на директорите от 26.05.2022 г. (Протокол 7 от с. дата), в резултат на които в търговския регистър на Агенцията по вписванията на 03.06.2022 г. като член на Съвета на директорите е вписан Г. Шопов, за когото няма изрично уредена представителна власт. Сочи още, че Съвета на директорите не е взел решение за учредяване на представителна власт на Адвокатско дружество Владикин, Славов и партньори и преупълномощения от тях адвокат и на последно място - няма потвърждение на извършените процесуални действия от страна на новия Съвет на директорите, вкл. от изпълнителния член Г. Шопов. Така изложените възражения са неоснователни и не обосновават приложението на чл. 239, т. 5 АПК. Съгласно приложения по делото Устав Индустриален и логистичен парк Бургас АД е търговско дружество по смисъла на чл. 64, ал. 1, т. 4 вр. чл. 158 и сл. от Търговския закон със седалище и адрес на управление гр. Бургас. Съгласно Глава четвърта, чл. 18, то се управлява от Общо събрание на акционерите, което избира и освобождава членовете на Съвета на директорите (чл. 20, ал. 1, т. 4) и Съвет на директорите (СД), състоящ се от 3 члена (чл. 32, ал. 1), вписани в търговския регистър и избирани за срок от 3 години с възможност да бъдат преизбирани без ограничения (чл.33, ал.1 и ал.3). Правомощията на СД са изброени изчерпателно в чл. 32, ал. 2, т.т. 1-7 от Устава и сред тях не е посочено правомощие да взема решения за учредяване на представителна власт, вкл. и на адвокатски дружества. Съгласно чл. 39, ал. 1 СД избира измежду своите членове един изпълнителен член изпълнителен директор, на който възлага управлението и представляването на дружеството, като съгласно ал. 3 името на лицето, овластено да представлява дружеството, се вписва в Търговския регистър. Изпълнителният директор представлява, управлява дружеството и осъществява правата и задълженията, които са му възложени с нормативен акт, решения на ОС или решения на СД. Съгласно § 1 от Заключителните разпоредби неуредените с устава въпроси се подчиняват на общия режим на действащото в страната законодателство. На 04.02.2021 г. в деловодната система на ОДОП Бургас при ЦУ на НАП е заведена жалбата на Индустриален и логистичен парк Бургас - АД, представлявано от Г. Кузманов и адресирана до АС Бургас. Жалбата е насочена срещу Ревизионен акт Р-02000220000073-091-001 от 27.10.2020 г., издаден от органа по приходите при ТД на НАП Бургас, потвърден с Решение 14 от 21.01.2021 г. В жалбата е посочен съдебен адрес, телефон, електронна поща и лице за контакт адв. Л. Владикин. Към жалбата не са приложени доказателства за представителна власт на подателя представляващ търговското дружество, но с Определение 357 от 15.02.2021 г., постановено по адм. дело 389/2021 г. по описа на АС - Бургас същият е бил конституиран като представляващ жалбоподателя в качеството му на изпълнителен директор на Индустриален и логистичен парк Бургас АД. В това си качество Г. Кузманов е упълномощил и Адвокатско дружество Владикин, Славов и партньори да представляват и защитават на Индустриален и логистичен парк Бургас АД по адм. дело 389/2021 г. по описа на АС Бургас до окончателното приключване на делото с влязло в сила съдебно решение, вкл. адв. Л. Владикин и адв. П. Славов. Пълномощното е подпечатано с печат на търговското дружество. Изрично в пълномощното е вписано, че Довереникът, чрез преупълномощения адвокат/адвокати има право да подава и подписва документи и книжа, вкл. касационна жалба, съответно отговор на касационна жалба (л.422, т.ІІ). Адвокатското дружество е преупълномощило адв. Л. Владикин съдружник с посочените права (л.423, т.ІІ). В процеса пред първостепенния съд като процесуален представител на жалбоподателя е взел участие упълномощения по реда на чл. 33 адв. Владикин. Отговорът на подадената от директора на дирекция ОДОП Бургас касационна жалба, заведена с вх. 8574 от 06.08.2021 г. в деловодната система на АС - Бургас, е изготвен от адв. П. Славов, а в о.с.з. е присъствал и защитавал интересите на дружеството адв. Владикин. В съдебното заседание, проведено на 14.06.2022 г., процесуалният пълномощник е представил Списък на разноските, които е претендирал по делото, изискуем по реда на чл. 80 ГПК вр. чл. 144 АПК; заверено копие от фактура с дата 16.08.2021 г., съгласно която Индустриален и логистичен парк Бургас АД е заплатило на адв. Л. Владикин адвокатско възнаграждение в размер на 4 200 лева с включен ДДС за първата и 14 123. 06 лева за касационната инстанция по банков път и договор за правна защита и съдействие с дата 03.02.2021 г., в който като представител на Индустриален и логистичен парк Бургас АД се е подписал Г. Кузманов (л.74-л.83 от АД 10797/2021 г. на ВАС). При тази фактическа установеност настоящият петчленен състав намира, че не е осъществен състава на чл. 239, т. 5 АПК. Не е допуснато нарушението, сочено от искателя. Съдът е процедирал съобразно представените по делото доказателства досежно представителната власт на упълномощителя и упълномощения. Съгласно чл. 33 ГПК вр. чл. 228 и чл. 144 АПК пълномощниците се легитимират с пълномощно, подписано от страната или от нейния представител, като в пълномощното е очертана и представителната им власт. Съгласно изричното записване в пълномощното, представено по делото, Адвокатското дружество Владикин, Славов и партньори и неговите членове имат право да извършват всички съдопроизводствени действия, вкл. и преупълномощаване до завършване на делото във всички съдебни инстанции. Съгласно чл. 35 ГПК вр. чл. 228 и чл. 144 АПК доверителят има право да оттегли по всяко време пълномощието си, като уведоми съда като всички действия, извършени законно от пълномощника до оттегляне на пълномощното, остават в сила. Такова уведомяване в случая не е налице, нито за промените в състава на Съвета на директорите, нито съдът е уведомен за оттегляне на пълномощното, предоставено на Адвокатското дружество след настъпването и вписването на тези промени. Валидността на процесуалните действия подаване на жалба, упълномощаване, обжалване и процесуално представителство се преценява с оглед на качеството член на съвета на директорите и/или изпълнителен директор, което качество в различните моменти може да се осъществява от различно физическо лице. Релевантно за преценката на съда е именно качеството на конкретното физическото лице, обозначено като представител на търговското дружество към момента на подаване на жалбата. С оглед на това дори и в хода на съдебното производство конкретните физически лица, които осъществяват представителството и са били валидно избрани, да бъдат заменени с други всички действия, извършени законно от тях до уведомяването на съда остават в сила. Същото и по отношение на упълномощаването и пълномощниците. След като своевременно пред касационната инстанция не са били представени доказателства за промените в състава на Съвета на директорите и съдът не е бил уведомен за тези промени, както и за оттегляне на пълномощията от Адвокатско дружество Владикин, Славов и партньори, то не е налице основание по смисъла на чл. 239, т. 5 АПК за отмяна на влезлия в сила съдебен акт. Водим от изложеното и на осн. чл. 244, ал. 1 и ал. 3 АПК петчленния състав на Първа колегия на Върховния административен съд