Решение № 12317 от 16.09.2019 г. на ВАС по адм. д. № 1767/2018 г.

Решение № 12317 от 16.09.2019 г. на ВАС по адм. д. № 1767/2018 г., III о., докладчик председателят Жанета Петрова Областният управител на област с административен център Благоевград е подал касационна жалба срещу решение № 2037/18.12.2017 г. по адм. дело № 719/2017 г. по описа на Административния съд-Благоевград, с което е отхвърлено предприетото от този орган оспорване на решение № 366/28.07.2017 г. по протокол № 25/28.07.2017 г., точка трета, на Общинския съвет-Гоце Делчев. Направени са оплаквания за неправилност на решението поради съществени нарушения на съдопроизводствените правила и нарушение на материалния закон и е поискано да бъде отменено с постановяването на друго, с което да се отмени оспореното решение на Общинския съвет-Гоце Делчев. Ответникът Общинският съвет-Гоце Делчев е поискал отхвърлянето на касационната жалба и присъждане на разноски. Ответницата М. Джингарева е поискала отхвърлянето на жалбата. Представителят на Върховната административна прокуратура е дал заключение, че решението е неправилно и следва да бъде отменено с постановяването на друго, с което оспореното решение на Общинския съвет-Гоце Делчев да се отмени като незаконосъобразно. Върховният административен съд като провери правилността на решението с оглед направените касационни оплаквания, намира, че жалбата е основателна. Производството пред административния съд е образувано по оспорването на областния управител на област Благоевград по заповед № 0 А-АК-326/15.09.2017 г. срещу решение № 366 по протокол № 25 от заседанието на 28.07.2017 г. на Общинския съвет-Гоце Делчев. Административният съд е установил, че съгласно акт № 2268 от 10.04.2017 г. урегулиран поземлен имот УПИ Х - 24, в квартал 3 по плана на село Борово, община Гоце Делчев, с площ от 500 кв м, е частна общинска собственост. В акта отразено, че върху поземления имот е отстъпено право на строеж на М. Кинатова за изграждане на жилищна сграда и строежът е осъществен. Със заявление № 94-00-1725/20.06.2017 г. до кмета на община Гоце Делчев М. Джингарева поискала да придобие право на собственост на основание чл. 35, ал. 3 от Закона за общинската собственост върху земята, съставляваща УПИ Х- 24, кв. 3 по плана на село Борово, върху който изградила сграда. Към заявлението М. Джингарева приложила нотариален акт, скица на имота, удостоверение за липса на задължения. Съгласно констативен нотариален акт № 219, том І, дело № 481/1977 г., издаден от съдия от Районния съд-Гоце Делчев, М. Канатова е призната за собственик на право на строеж върху дворно място, съставляващо парцел Х, кв. 22 по плана на село Борово, с площ от 504 кв м. Съгласно удостоверение № 94-00-3003/13.11.2017 г. на Община Гоце Делчев УПИ- X, кв. 22 по плана на село Борово е идентичен с УПИ X-24, кв. 3 по действащия план на село Борово. Съгласно удостоверение за идентичност № 52/10.01.2017 г на Кметство- село Борово, М. Канатова и М. Джингарева са имена на едно и също лице Въз основа на постъпилото от М. Джингарева искане кметът на община Гоце Делчев изготвил до Общинския съвет-Гоце Делчев предложение № 08-00-109/17.07.2017 г. за приемане на решение, с което имотът да се включи в Програмата за управление и разпореждане с имоти, общинска собственост, да се одобри изготвената от лицензиран оценител оценка на имота и да определи пазарната му цена. Според оценката на назначения лицензиран оценител, пазарната стойност на имота възлиза на 2600 лева Предложението на кмета на Община Гоце Делчев е разгледано на проведеното на 28.07.2017 г. редовно заседание, на което Общинският съвет-Гоце Делчев, с 25 гласа "за", "против" - 0, "въздържали се"- 0, приел решение № 366 по протокол № 25, точка трета, с което: I. на основание чл. 8, ал. 9 от Закона за общинската собственост включва в Програмата за управление и разпореждане с имоти, общинска собственост в Община Гоце Делчев за 2017 година, раздел III, т. 2, б. "Б" следния имот: урегулиран поземлен имот Х, имот пл. № 24, в квартал 3 по плана на село Борово, община Гоце Делчев; II. на основание чл. 21, ал. 1, т. 8 ЗМСМА, чл. 35, ал. 3 ЗОбС и чл. 47 от Наредба № 2 за реда за придобиване, управление и разпореждане с общинско имущество Община Гоце Делчев да продаде на М. Джингарева недвижим имот, частна общинска собственост, представляващ урегулиран поземлен имот Х, имот пл. № 24, в квартал 3 по плана на село Борово, община Гоце Делчев, одобрен със заповед № 246/1997 г., издадена от кмета на общината, с площ от 504 кв м, при граници: на имота: от север УПИ-IV и УПИ-V, от юг- улица, от изток- УПИ-IX, от запад - УПИ-XI, без изградената в имота жилищна сграда, като одобрява изготвената от лицензиран оценител оценка на имота в размер на 2600 лева без включен данък върху добавената стойност, определя пазарна цена на имота 2600 лева без включен данък върху добавената стойност и възлага на кмета на община Гоце Делчев да издаде заповед и сключи договор за покупко-продажба с М. Джингарева. Съдът приел, че предприетото от областния управител оспорване на решението на Общинския съвет-Гоце Делчев е неоснователно. Според изложените мотиви, решението на общинския съвет е взето от компетентен орган, с необходимото мнозинство, в съответствие с административнопроизводствените правила и материалния закон. Съгласно чл. 35, ал. 3 ЗОбС продажбата на земя - частна общинска собственост на собственика на законно построена върху нея сграда се извършва от кмета на общината без търг и конкурс по ред, определен в наредбата по чл. 8, ал. 2 ЗОбС. Съгласно чл. 47 от Наредба № 2 за реда за придобиване, управление и разпореждане с общинско имущество, приета от Общинския съвет- Гоце Делчев, физически и юридически лица, притежаващи собственост върху законно построена сграда или част от нея, изградена върху урегулиран поземлен имот, частна общинска собственост, могат да придобият право на собственост върху земята или идеална част от нея, без публичен търг или конкурс. Заинтересуваните лица подават до кмета на общината молба по образец и документите, изброени в ал. 2 на чл. 47 от наредбата. Дирекция "Общинска собственост" възлага изготвяне на пазарна оценка и данъчна оценка на имота, а окомплектованата преписка се внася от кмета на общината в общинския съвет за определяне на цената на имота. Съдът отбелязал, че в производството по чл. 35, ал. 3 ЗОбС общинският съвет определя единствено цената на имота, предмет на продажба. С оспореното от областния управител решение била одобрена изготвената от лицензиран оценител оценка на недвижимия имот и била определена цената, на която имотът да бъде продаден. Общинският съвет не извършвал проверка за наличието на законоустановените предпоставки за продажбата на имота, тъй като проверката спадала към правомощията на кмета на общината. Административният съд счел за неоснователни възраженията на областния управител, че оспореното решение на Общинския съвет-Гоце Делчев не съдържа фактически и правни основания. В решението се посочвали относимите нормативни разпоредби, а фактите се извеждали от материалите по преписката. Тъй като не констатирал допуснати от Общинския съвет-Гоце Делчев нарушения, съдът отхвърлил оспорването на областния управител. Касационната инстанция намира, че решението е неправилно поради нарушение на материалния закон. Първоинстанционният съд е направил незаконосъобразен извод, че общинският съвет приема решение за разпореждане с общински имот при условията на чл. 35, ал. 3 от Закона за общинската собственост без да извърши проверка за наличието на предпоставките за осъществяване на продажбата. Както изрично предвижда чл. 8, ал. 1 от Закона за общинската собственост, придобиването, управлението и разпореждането с имоти и вещи - общинска собственост, се извършват под общото ръководство и контрол на общинския съвет. Кметът на общината, който е орган на изпълнителната власт в района, организира изпълнението на актовете на общинския съвет (чл. 44, ал. 1, т. 7 ЗОбС), от което следва, че той не е компетентен да преценява наличието на законоустановените предпоставки за продажбата на общинския имот. Областният управител на област Благоевград основателно е оспорил решение № 366/28.07.2017 г. по протокол № 25/28.07.2017 г. на Общинския съвет-Гоце Делчев, тъй като то е прието в нарушение на чл. 35, ал. 3 ЗОбС. По преписката липсват доказателства, от които да се направи извод, че заинтересованото лице М. Джингарева е осъществила законен строеж на жилищна сграда върху общински имот, въз основа на отстъпено от собственика на земята право на строеж. Съгласно чл. 37, ал. 1 ЗОбС право на строеж върху имот - частна общинска собственост се учредява след решение на общинския съвет от кмета на общината чрез публичен търг или публично оповестен конкурс и съобразно предвижданията на влязъл в сила подробен устройствен план. По аргумент от чл. 225, ал. 2 ЗУТ осъщественият въз основа на отстъпено право на строеж е законен, ако е извършен в съответствие с предвижданията на действащия подробен устройствен план; с одобрен инвестиционен проект и/или разрешение за строеж; в съответствие с одобрения инвестиционен проект, както и при спазване на всички останали изисквания, предвидени в този закон и други специални закони. Съгласно представеното от касационния жалбоподател удостоверение за търпимост № 73/12.06.2017 г., издадено от главния архитект на Община Гоце Делчев, М. Джингарева е построила в поземлен имот, представляващ УПИ X-24, кв. 3 по плана на село Борово, двуетажна жилищна сграда със застроена площ от 45 кв м. Съгласно подадена от строителя декларация строежът е осъществен преди 1987 година. За строежа не са намерени строителни книжа. Направена е констатация за търпимост на строежа на основание § 16, ал. 1 от преходните и заключителните разпоредби на Закона за устройство на територията. Съгласно тази разпоредба строежи, изградени до 7 април 1987 г., за които няма строителни книжа, но са били допустими по действащите подробни градоустройствени планове и по правилата и нормативите, действали по време на извършването им или съгласно този закон, са търпими строежи и не подлежат на премахване и забрана за ползване. Те могат да бъдат предмет на прехвърлителна сделка след представяне на удостоверение от органите, които са овластени да одобряват съответните инвестиционни проекти, че строежите са търпими. При отсъствието на законоустановените изисквания по чл. 35, ал. 3 ЗОбС за продажбата на имот, частна общинска собственост, без търг или конкурс, оспореното от областния управител на област Благоевград решение на Общинския съвет-Благоевград е незаконосъобразно и подлежи на отмяна. Постановеното в обратния смисъл решение на административния съд следва да се отмени. Вместо него следва да се постанови друго, с което да се отмени решение № 366/28.07.2017 г. по протокол № 25/28.07.2017 г., точка трета, прието от Общинския съвет-Гоце Делчев. С оглед изхода на делото разноски на Общинския съвет-Гоце Делчев не се дължат. По изложените съображения и на основание чл. 222, ал. 1 АПК Върховният административен съд