Решение № 13190 от 7.10.2019 г. на ВАС по адм. д. № 7360/2018 г.

Решение № 13190 от 7.10.2019 г. на ВАС по адм. д. № 7360/2018 г., VII о., докладчик съдията Иван Раденков Производството е по реда на чл. 208 и сл. Административнопроцесуалния кодекс (АПК).

Образувано е по касационни жалби, подадени от община Добрич, действаща в качеството на бенефициер по Договор за безвъзмездна финансова помощ (ДБФП) № DIR-5112122-С011 по Оперативна програма "Околна среда" 2007-2013 г. (ОПОС 2007-2013 г.), съфинансирана от Европейските фондове за проект DIR-5112122-13-81 "Изграждане на регионална система за управление на отпадъците в регион Добрич", представлявана от кмета Й. Йорданов, и от ръководителя на Управляващия орган на ОПОС 2007-2013 г. и главен директор на Главна дирекция ОПОС при МОСВ, чрез процесуален представител, срещу решение № 486 от 20.02.2018 г., постановено по адм. дело № 483/2016 г. по описа на Административен съд – Велико Търново (АСВТ).

Касационният жалбоподател – община Добрич обжалва решението в частта, с която е оставено без разглеждане искането за обявяване нищожността на писмо изх. № 08-00-5504/29.12.2015 г. на Управляващия орган на ОПОС 2007-2013 г., в частта, в която са определени по основание и размер /наложени/ двете финансови корекции, прихванати с писмо изх. № 08-00-1216/14.06.2016 г., а именно: 1. за сумата в размер на 142 140, 00 лв., представляващи финансова корекция в размер на 10 % върху разходите по договор № ДР-42/11.03.2014 г.; 2. за сумата в размер на 180 420, 00 лв., представляващи финансова корекция в размер на 10 % върху разходите по договор № ДР-218/02.12.2014 г. и в частта, с която жалбата срещу писмо изх. № 08-00-1216/14.06.2016 г., в частта му, с която е отправена покана за доброволно изпълнение на сумата от 1 422 718, 49 лв. е оставена без разглеждане, като недопустима. Иска отмяна на решението в оспорваните части и постановяване на съдебен акт, с който да се прогласи нищожността на писмо изх. № 08-00-5504/29.12.2015 г. в посочените по-горе части и отмяна на писмо изх. № 08-00-1216/14.06.2016 г., по отношение на отправената покана за доброволно изпълнение на сумата от 1 422 718, 49 лв., като незаконосъобразно. Претендира направените в производството разноски.

Касационният жалбоподател - ръководителят на Управляващия орган на ОПОС 2007-2013 г. и главен директор на ГД "ОПОС" при МОСВ, чрез процесуален представител обжалва решението, в частта, с която е отменено писмо изх. № 08-00-959/28.04.2016 г. на ръководителя на Управляващия орган на Оперативна програма "Околна среда" 2007-2013 г. (УО на ОПОС 2007-2013 г.), в частта, с която на община Добрич са наложени 2 финансови корекции от по 25 %, всяка върху верифицираните разходи по договор № ДР-93/13.06.2013 г. и по договор № ДР-107/07.07.2013 г. и в частта, с която е отменено писмо изх. № 08-00-1216/14.06.2016 г. на ръководителя на Управляващия орган на Оперативна програма "Околна среда" 2007-2013 г., в частта с която е отказано поисканото в ИС № 15 за окончателно плащане, поради налагане на финансови корекции и прихваната нередност по четири договора, както следва:

1. т. L - сума в размер на 142 140, 00 лв. - финансова корекция по договор № ДР-42/11.03.2014 г.;

1. т. М - сума в размер на 180 420, 00 лв. - финансова корекция по договор № ДР-218/02.12.2014 г.;

1. т. FF - сума в размер на 3 890 123, ЗЗ лв. - прихваната нередност ОПОС/16/РР/280 по договор № ДР-93/13.06.2013 г., с изпълнител ДЗЗД "Депо Добрич 2013";

1. т. GG - сума в размер на 179 668, 50 лв. - прихваната нередност ОПОС/16/РР/281 по договор № ДР-107/04.07.2013 г. с изпълнител ДЗЗД "НСИ Стожер 2013". Иска отмяна на решението в обжалваната част. Оспорва размера на присъдените в първоинстанционното производство разноски. Прави искане решението в обжалваната част да бъде обезсилено, алтернативно да бъде отменено, като неправилно. Претендира присъждане на юрисконсултско възнаграждение.

Представителят на Върховна административна прокуратура дава мотивирано заключение за неоснователност на касационните жалби.

Върховният административен съд, състав на седмо отделение, като се запозна със събраните по делото доказателства, съобрази доводите и възраженията на страните и обсъди наведените касационни основания и тези по чл. 218, ал. 2 от АПК, намира за установено от фактическа и правна страна следното:

Касационните жалби са допустими, като подадени в срока по чл. 211, ал. 1 от АПК от надлежни страни, имащи право и интерес от оспорването и срещу подлежащ на обжалване съдебен акт.

Разгледани по същество касационните жалби са неоснователни по следните съображения:

С обжалваното решение, съдът е оставил без разглеждане, като недопустима жалбата на община Добрич срещу писмо изх. № 08-00-959/28.04.2016 г. на Управляващия орган на ОПОС 2007-2013 г. относно предварителната документална верификацията на разходи по ИС № 15 и срещу писмо изх. № 08-00-1216/14.06.2016 г., в частта му, с която се уведомява бенефициера, че размерът на верифицираната сума за сметка на собствения принос е намален с 32 242, 07 лв. и се коригира от 1 490 553, 69 лв. на 1 458 311, 62 лв., както и в частта му, с която е отправена покана за доброволно изпълнение на сумата от 1 422 718, 49 лв. Също така съдът е оставил без разглеждане искането на общината за обявяване нищожността на писмо изх. № 08-00- 5504/29.12.2015 г. на Управляващия орган на ОПОС 2007-2013 г., в частта, с която са определени по основание и размер (наложени) двете финансови корекции, прихванати с писмо изх. № 08-00-1216/14.06.2016 г., а именно: 1. за сумата в размер на 142 140, 00 лв., представляващи финансова корекция в размер на 10 % върху разходите по договор № ДР-42/11.03.2014 г.; 2. за сумата в размер на 180 420, 00 лв., представляващи финансова корекция в размер на 10 % върху разходите по договор № ДР-218/02.12.2014 г., отменил е писмо изх. № 08-00-959/28.04.2016 г. на ръководителя на УО на ОПОС 2007-2013 г., в частта, с която същото се явява акта, с който са наложени на бенефициера две финансови корекции от по 25 % всяка върху верифицираните разходи по договора със съответния изпълнител, посочени в т. 21 и т. 22 от писмото като прихванати нередности с национални идентификационни номера: ОПОС/16/РР/280 по договор № ДР-93/13.06.2013 г. в размер на 3 890 123, ЗЗ лв. и ОПОС/16/РР/281 по договор № ДР-107/04.07.2013 г. в размер на 179 668, 50 лв., отменил е като незаконосъобразен индивидуален административен акт, обективиран в писмо изх. № 08-00-1216/14.06.2016 г. на ръководителя на УО на ОПОС 2007-2013 г., в частта, с която е отказано изрично плащането, поискано с ИС № 15 за окончателно плащане, на долу посочените суми, поради извършване на 4 бр. финансови корекции, както следва:

1. т. L - сума в размер на 142 140, 00 лв. - финансова корекция по договор № ДР-42/11.03.2014 г.;

1. т. М - сума в размер на 180 420, 00 лв. - финансова корекция по договор № ДР-218/02.12.2014 г.;

1. т. FF - сума в размер на 3 890 123, ЗЗ лв. - прихваната нередност ОПОС/16/РР/280 по договор №ДР-93/13.06.2013 г., с изпълнител ДЗЗД "Депо Добрич 2013";

1. т. GG - сума в размер на 179 668, 50 лв. - прихваната нередност ОПОС/16/РР/281, по договор №ДР-107/04.07.2013 г. с изпълнител ДЗЗД "НСИ Стожер 2013" и е изпратил преписката на ръководителя на УО на ОПОС 2007-2013 г. за ново произнасяне в частта, с която е отменен отказът за плащане на част от верифицирани разходи по ИС № 15, обективиран в писмо изх. № 08-00-1216/14.06.2016 г. на УО на ОПОС 2007-2013 г., в частта по т. т. L, M, FF и GG от същото, поради извършване на финансови корекции. С решението Министерството на околната среда и водите е осъдено да заплати на община Добрич разноски в размер на 13 909, 00 лв. (тринадесет хиляди деветстотин и девет лева), а общината да заплати на Главна дирекция ОПОС при МОСВ, сумата от 130, 00 лв. (сто и тридесет лева), представляваща разноски за юрисконсултско възнаграждение.

За да постанови този правен резултат, съдът е приел за установени следните факти:

Между ръководителя на Управляващия орган на Оперативна програма "Околна среда" и община Добрич (водеща община) с партньори община Генерал Тошево, община Каварна, община Крушари, община Тервел, община Шабла, община Никола Козлево, сдружение регионално управление на отпадъците е сключен ДБФП № DIR-5112122-С011 по проект DIR-5112122-13-81 "Изграждане на регионална система за отпадъците в регион Добрич".

В изпълнението на ДБФП, чрез провеждане на процедури за възлагане на обществени поръчки, е проведена открита процедура за възлагане на обществена поръчка по реда на ЗОП с предмет "Изпълнение на строителен надзор за строителство на регионално депо с. Стожер по ФИДИК като част от проект "Изграждане на регионална система за управление на отпадъците в регион Добрич" и в резултат от нея е сключен договор № ДР-107/04.07.2013 г. с изпълнител обединение НСН "Стожер 2013", на стойност 598 895 лв. без ДДС.

Проведена е открита процедура за възлагане за обществена поръчка по ЗОП с предмет "Строителство на клетка 1, производствени и обслужващи сгради, площадки и съоръжения за възстановяване на материалите на регионално депо с. Стожер по договорните условия на ФИДИК за строителство на строителни и инженерни обекти проектирани от възложителя (червена книга) финансиран с средства по ДБФП № DIR-5112122-C011 в резултат на което е сключен договор №ДР-93/13.06.2013 г. с изпълнител ДЗЗД "Депо Добрич 2013" на стойност 12 967 890, 29 лв. без ДДС. Проведена е също така открита процедура за възлагане за обществена поръчка по ЗОП с предмет "Доставка на машини оборудване и транспортни средства за депо с. Стожер включително такива изискващи монтажни работи. В резултат е сключен договор за обособена позиция № 1 - № ДР-42/11.03.2014 г., с изпълнител "Евромаркет Кънстракшън" АД на стойност 1 184 500 лв. без ДДС.

В резултат на осъществен от страна на Управляващия орган на ОПОС 2007-2013 г. последващ контрол за законосъобразност на проведена обществена поръчка, с предмет доставка на машини, оборудване и транспортни средства за депо с. Стожер обособени позиция № 1 и сключен договор № ДР - 218/02.12.2014 г. с изпълнител "Евромаркет Кънстракшън" АД, са констатирани нарушения по ЗОП и е наложена финансова корекция на основание т. 9 от Приложение към чл. 6, ал. 1 от Методология за определяне на финансови корекции (МОФК), приета с ПМС № 134/2010 г. Финансовата корекция е наложена с писмо № 08-00-2781 от 31.07.2015 г. на ръководителя на УО на ОПОС 2007-2013 г.

В резултат на последващ контрол за законосъобразност на проведена обществена поръчка с предмет доставка на машини, оборудване и транспортни средства за депо с. Стожер, включително такива изискващи монтажни работи и сключен договор за обособена позиция № 1 - договор № ДР-42/11.03.2014 г. с изпълнител "Евромаркет Кънстракшън" АД на стойност 1 184 500 лв. без ДДС, са констатирани нарушения по ЗОП и е наложена финансова корекция на основание т. 4, т. 9 и т. 11 от Приложение към чл. 6, ал. 1 от МОФК и във връзка с чл. 10, ал. 3 от Методологията е наложена финансова корекция с писмо № 08-00-3012 от 25.08.2015 г. на ръководителя на УО на ОПОС 2007-2013 г.

Относно писмо изх. № 08-00-959/28.04.2016 г., в частта му по т. 21 и т. 22, която обективира изявления за налагане на финансови корекции, съдът е приел, че това е документ, който е издаден във връзка с приключилия процес на документална верификация по ИС № 15, т. е. междинен акт от процеса на верификация на разходите по това ИС за окончателно плащане. В допустимата за разглеждане част, а именно в частта по т. 21 и т. 22, съдът е приел, че се касае до налагане на финансова корекция, като мотивите за това са в предхождащ акт - писмо изх. № 08-00-227/22.01.2016 г. на РУО, както следва: т. 21 от писмото от 28.04.2016 г. - нередност с национален идентификационен номер ОПОС/16/РР/280 - 3 890 123, ЗЗ лв., които представляват финансова корекция в размер 25 % върху верифицираните към 20.01.2016 г. разходи по договор № ДР-93/13.06.2013 г. с изпълнител ДЗЗД "Депо Добрич 2013"; т. 22 от писмото от 28.04.2016 г. - нередност с национален идентификационен номер ОПОС/16/РР/281-179 668, 50 лв., които представляват финансова корекция в размер 25 % върху верифицираните към 20.01.2016 г. разходи по договор № ДР-107/04.07.2013 г. с изпълнител ДЗЗД "НСИ Стожер 2013". Двете нередности са регистрирани в ИСУН на 21.01.2016 г. и са закрити на 28.04.2016 г. с извършването на посочените финансови корекции, като сумата по същите е отказана за плащане по ИС № 15, като със стойността й е намален размерът на верифицираните разходи по същото искане за плащане. Съдът е приел, че в писмото не се съдържат нито фактическите, нито правните основания за налагането на финансовата корекция и УО е извършил смесване на отказите за верификация на недопустимите разходи и извършването на финансовите корекции, засягащи допустимите разходи. Относно изричния отказ на УО да извърши плащане на сумите по наложените с предходни писма четири финансови корекции, съдът е приел, че непосочването на фактически и правни основания, представлява порок който не може да бъде преодолян от съда. С тези мотиви решаващият състав е отменил писмо изх. № 08-00- 1216/14.06.2016 г., в частта по т. т. L, M, FF и GG, като незаконосъобразна и е изпратил преписката на УО на ОПОС 2007-2013 г., за ново произнасяне.

Решението е правилно.

Обоснован е изводът на съда относно недопустимото искане за обявяване на нищожност на писмо изх. № 08-00-5504/29.12.2015 г., заявено с писмената защита на процесуалния представител на община Добрич. Правилно АСВТ е прекратил производството по делото в тази част с оглед обстоятелството, че настоящото съдебно производство е образувано по жалба срещу писмо изх. № 08-00-1216/14.06.2016 г. Съдът е очертал допустимия предмет на оспорване, свързан със сумите от прихванати две нередности и финансовите корекции, наложени с писмо изх. № 08-00-959/28.04.2016 г.

Правилно съдът е прекратил производството по делото и по отношение жалбата срещу писмото от 14.06.2016 г. в частта, с която е посочено, че размерът на верифицираната сума за сметка на собствения принос на бенефициера е намален с 32 242, 07 лв. и същата е коригирана на 11 458 311, 62 лв.

Неоснователно е възражението на касационния жалбоподател и по отношение извода на съда за недопустимост на жалбата срещу поканата за доброволно изпълнение. В практиката си ВАС приема, че поканата за доброволно изпълнение не е индивидуален административен акт. Посочените в нея фактически основания за дължимата сума не могат да превърнат поканата в правопораждащ задължението факт.

Правилно и аргументирано съдът е приел, че процесното писмо изх. № 08-00-959/28.04.2016 г. не съдържа фактически и правни основания за налагането на финансови корекции, което е довело до незаконосъобразност на издадения акт. Обосновано е прието, че фактическите основания не могат да бъдат извлечени от материалите по преписката. Освен това налице е неяснота относно начина на формиране на размера на финансовата корекция. Доводите на съда са правилни и следва да бъдат споделени изцяло.

Правилни са изводите на съда относно констатираната незаконосъобразност на отказа на органа за плащане, поради извършване на четири броя финансови корекции в хипотезата на чл. 71 от ЗУСЕСИФ, обективиран в писмо изх. № 08-00-1216/14.06.2016 г. Отсъствието на фактически и правни основания са съществено нарушение на процедурата, поради което оспореният акт правилно е бил отменен.

Решението на първоинстанционния съд е постановено в съответствие с доказателствата по делото и при правилно приложение на материалния закон, поради което следва да бъде оставено в сила, в обжалваните части.

С оглед изхода на делото претендираните разноски от касаторите не се дължат.

Воден от горното и на основание чл. 221, ал. 2 от АПК, Върховният административен съд, състав на седмо отделение