Решение № 436 от 22.12.2009 г. на ВКС по н. д. № 448/2009 г.

Решение № 436 от 22.12.2009 г. на ВКС по н. д. № 448/2009 г., I н. о., НК, докладчик съдията Иван М. Недев Производството е по чл. 422, ал. 1, т. 5 НПК по искане на главния прокурор за възобновяване на нчд 7/2009 г. на ОС - Бургас на основание чл. 422, ал. 1, т. 5 по съображения, че определението по делото противоречи на закона. Иска да се отмени определението и производството по делото прекрати на основание чл. 24, ал. 1, т. 6 НПК - спрямо същото лице има влязло в сила определение, с което е наложено наказание за съвкупността от престъпления. Осъденият М. А. Д. и защитата му оспорват искането като неоснователно по съображения, че определението, с което е заменено наказанието променя съвкупността и за престъплението по нохд 161/2006 г. на РС-Карнобат наказанието следва да се погълне от наложеното за престъпленията по нохд 1390/2007 г. на РС-Бургас и нохд 157/2008 г. на ОС-Бургас. Прокурорът поддържа предложението. След преценка доводите и становищата на страните и проверка материалите по делото ВКС, I-во н.о. в настоящия състав намира искането на главния прокурор за допустимо и основателно. Определението не е проверявано по касационен ред и срокът по чл. 421, ал. 1 НПК не е изтекъл. С определението от 27.III.2009 г. по чнд 7/2009 г. на ОС-Бургас съдът е приел, че, след като с влязлото в сила на 11.ХII.2007 г. определение по чл. 451 и чл. 452 НПК наложеното по нохд 161/2006 г. на РС-Карнобат наказание пробация е заменено със съответния срок лишаване от свобода, то осъждането на М. А. Д. по това дело следва де се счита от датата на влизане на определението за замяна на наказанието. Този извод противоречи на закона - чл. 23 НК. По силата на споразумение за решаване на делото състав на РС-Карнобат на 15.ХI.2006 г. е постановил определение с последиците по чл. 383 НПК (на влязла в сила присъда), с което Д. е признат за виновен и осъден на пробация за престъпление, извършено на 5.VIII.2006 г. Определението е в сила от деня на постановяването му - чл. 382, ал. 9 НПК, така че последвалите по време престъпления, които са предмет на нохд 1390/2007 г. на РС-Бургас и нохд 157/2008 г. на ОС-Бургас са в отношение на рецидив и не образуват реална съвкупност. Без значение е последвалата замяна на наложеното наказание - тя е свързана с изпълнението му и не се отразява на момента на осъждането на подсъдимия. Има значение единствено за последиците, които носи изтърпяването на наказание лишаване от свобода - ТР 79/1983 г. на ОСНК. Допуснатото нарушение е основание за отмяна по реда на възобновяване на наказателните дела на влязлото в сила определение от 27.III.2009 г. по чнд 7/2009 г. на ОС-Бургас. Осъжданията по посочените дела, както и по нохд 68/2005 г. на ОС- Бургас са предмет на определението от 10.VI.2008 г. по нохд 157/2008 г. на ОС-Бургас, с което е формирана съвкупност, за която е наложено наказание за изтърпяване и е постановено отделно изтърпяване на наказанията за престъпленията, които не се включват в съвкупността. Определението е влязло в сила, поради което и по сила на чл. 24, ал. 1, т. 6 НПК окръжният не е следвало да образува производство, а след като е образувано - да прекрати чнд 7/2009 г. на ОС-Бургас. По тези съображения и на основание чл. 425, ал. 1, т. 2 НПК ВКС, I-во н.о.