Решение № 14324 от 1.12.2014 г. на ВАС по адм. д. № 11610/2014 г.

Решение № 14324 от 1.12.2014 г. на ВАС по адм. д. № 11610/2014 г., IV о., докладчик председателят Мариника Чернева Производството е по реда на чл. 122е, ал. 1 ЗОП във връзка с чл. 208 и сл. АПК. Образувано е по касационната жалба на "Аква Системс" АД, гр. Бургас, представлявано от Георги Ангелов Ангелов срещу решение № 1044 от 29.07.2014 г., постановено по преписка № КЗК-781 от 02.07.2014 г. от Комисията за защита на конкуренцията (КЗК), с което КЗК е оставила без уважение жалбата на дружеството срещу Заповед № 376/12.06.2014 г. на Кмета на Община Аксаково за обявяване на класиране и определяне на изпълнител в открита процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: "Реконструкция на съществуваща водопроводна мрежа в с. Кичево" по проект № 03/321/01213 "Подобрение на водоснабдителната мрежа на с. Кичево, община Аксаково", финансиран по Мярка 321 "Основни услуги за населението и икономиката в селските райони" на "Програма за развитие на селските райони 2007-2013 г. ", открита с Решение № 12 от 09.01.2014 г. на възложителя. В жалбата се прави оплакване за неправилност на решението, като се релевира нищожност, необоснованост и нарушение на материалния закон. Твърди се, че членовете на назначената комисия са без необходимата квалификация и опит относно предмета на обществената поръчка, което в нарушение на чл. 34, ал. 2 ЗОП. Това от своя страна е довело до неправилна оценка на техническите предложения на участниците. По изложените съображения се моли, решението да се отмени, като се претендира и присъждане на сторените съдебни разноски, както и заплатеното адвокатско възнаграждение. КЗК не е взела становище. Ответната страна - Кмета на Община Аксаково, чрез процесуалния си представител оспорва жалбата. По подробно изложените съображения, в които са изложени твърдения, опровергаващи тези, направени в жалбата се моли, тя да не се уважава. Заинтересованата страна - "Девня трейд" ООД - не е взела становище. Участвалият по делото прокурор от Върховната административна прокуратура дава заключение за основателност на касационната жалба. Настоящият състав на Върховният административен съд, четвърто отделение намира касационната жалба, подадена от надлежна страна и в срока по чл. 122е, ал. 1 ЗОП за процесуално допустима. Разгледана по същество тя е неоснователна по следните съображения: От данните по делото се установява, че с Решение № 12 от 09.01.2014 г. е открита "Открита процедура" за възлагане на обществена поръчка по реда на ЗОП с предмет "Реконструкция на съществуваща водопроводна мрежа в с. Кичево" по проект № 03/321/01213 "Подобрение на водоснабдителната мрежа на с. Кичево, община Аксаково", финансиран по Мярка 321 "Основни услуги за населението и икономиката в селските райони" на "Програма за развитие на селските райони 2007-2013 г." С решението са одобрени обявлението и документацията за участие в процедурата. В "Технически спецификации за изпълнение обекта на поръчката", Раздел 15 "Опазване на околната среда" от документация за участие в процедурата в е указано следното: "В настоящата разработка е предвидено излишните земни маси от изкопа да се извозват до регионалното депо за неопасни отпадъци, разположено в землището на с. Въглен. Строителните отпадъци могат да се извозват и депонират до същото депо. В този случай изпълнителят ще трябва да предвиди в офертата си необходимите средства за заплащане на съответните такси за депониране на отпадъци и изкопни земни маси, приети от Общински съвет Аксаково, както и отчисленията съгласно екологичното законодателство. При отчитане на СМР Изпълнителят следва да представи документи, удостоверяващи депонирането на съответните количества изкопни земни маси и строителни отпадъци." Съгласно т. IV. 2.1 от обявлението за обществената поръчка критерий за оценка на офертите е "най-ниска цена". Със Заповед № 97/19.02.2014 г. е назначена комисия за провеждане на процедурата в следния състав: Председател: инж. Красимира Янакиева Дянкова - Ръководител на проект "Подобрение на водоснабдителната мрежа на с. Кичево, община Аксаково", Членове: 1. Петранка Стоянова Стоилова - Ръководител на ЗИП "Изграждане на регионална система за управление на отпадъците"- правоспособен юрист; 2. инж. Радостина Пламенова Донева - Директор на дирекция "ИПЕПП" при Община Аксаково; 3. инж. Светослав Йорданов Добрев - Главен експерт "ТИ" при Дирекция "ИПЕПП" при Община Аксаково; 4. Теодора Маринова Маринова - Юрисконсулт към Дирекция "АПНО" при Община Аксаково; Резервни членове: 1.За председател: инж. Мария Стайкова Димитрова - Директор Дирекция "УТ" при Община Аксаково; 2. Весела Георгиева Георгиева Юнакова - Главен юрисконсулт към Дирекция "АПНО" при Община Аксаково - правоспособен юрист; 3. Димитричка Йорданова Пенева - Главен специалист "ТИ" при Дирекция "ИПЕПП" при Община Аксаково - строителен техник. Със Заповед № 376 от 12.06.2014 г. на Кмета на Община Аксаково на основание чл. 73, ал. 1 от ЗОП и отразени резултати в протоколи от работата на комисията за провеждане на процедурата е обявено класирането на участниците и за изпълнител на обществената поръчка е избран "Девня Трейд" ООД, а участникът "Аква Системс" АД е отстранен от участие в процедурата на основание чл. 69, ал. 1, т. 3 от ЗОП във връзка с р. 4 "Указания за съставяне на офертата", т. 4.1. "Общи положения" от Указанията за участие в процедурата и р. 15 "Опазване на околната среда" от "Технически спецификации за изпълнение обекта на поръчката". "Аква Системс" АД отново пред настоящата инстанция, както и пред КЗК твърди, че комисията, назначена със Заповед № 97/19.02.2014 г. на Зам.-кмета на Община Аксаково е без изискуемата квалификация и опит на членовете, свързан с предмета на обществената поръчка. Оспорват компетенцията на част от членовете на комисията. В подкрепа правилността на действията на Възложителя при назначаване на комисията, са представени документи, удостоверяващи квалификацията и опита на експертите - дипломи, длъжностни характеристики и др. документи на всеки специалист, с оглед на което се приема, че КЗК постановява правилно и законосъобразно решение, тъй като "обществената поръчка предполага компетентност в областта на водоснабдяване и канализация и строителство на съоръжения. Предвид това в състава на комисията участват експерти - строителни инженери със съответната компетентност, относима към предмета на обществената поръчка - инж. Красимира Янакиева Дянкова - специалност "Водоснабдяване и канализация", както инж. Радостина Пламенова Донева и инж. Светослав Йорданов Добрев - специалност " Строителство на сгради и съоръжения". На първо място жалбоподателят излага твърдения, че комисията, назначена от възложителя, за разглеждане, оценка и класиране на офертите на участниците, не притежава необходимите квалификация и опит съобразно предмета на обществената поръчка. Съгласно чл. 34, ал. 2 от ЗОП, комисията се състои от нечетен брой членове, като в състава й се включва задължително един правоспособен юрист, а останалите членове са лица, притежаващи необходимата професионална квалификация и практически опит в съответствие с предмета и сложността на поръчката. В разглеждания случай в състава на комисията, провела настоящата процедура, са включени нечетен брой членове (пет). Председателят на комисията инж. Красимира Янакиева Дянкова притежава професионална квалификация "Строителен инженер", специалност "Водоснабдяване и канализация"; Двама от членовете на комисията (инж. Радостина Пламенова Донева и инж. Светослав Йорданов Добрев) са строителни инженери с придобита специалност "Строителство на сгради и съоръжения". В състава на комисията е включен правоспособен юрист (Петранка Стоянова Стоилова), което не се оспорва от жалбоподателя. В част от заседанията (отразени в протокол № 5, 6, 7, 8 и 9), участва резервен чл. Димитричка Пенева, строителен техник, която замества редовен чл. инж. Радостина Пламенова Донева. Предметът на обжалваната обществената поръчка включва реконструкция - подмяна на водопроводната мрежа и съоръженията към нея на част от с. Кичево, изграждане на 19 улични водопроводни клона, подмяна на всички сградни отклонения в обхвата на проекта, монтаж на надземни пожарни хидранти, както и съответни връзки и спирателна арматура на кръстовищата. Обществената поръчка предполага компетентност в областта на водоснабдяване и канализация и строителство на съоръжения. Предвид това в състава на комисията участват експерти - строителни инженери със съответната компетентност, относима към предмета на обществената поръчка - инж. Красимира Янакиева Дянкова - специалност "Водоснабдяване и канализация", както инж. Радостина Пламенова Донева и инж. Светослав Йорданов Добрев - специалност "Строителство на сгради и съоръжения". С оглед на гореизложеното КЗК правилно приема, че съставът на комисията е законосъобразен и включва членове с експертиза, съответстваща на предмета и сложността на обществената поръчка. Подробно в протокол № 9 от 20.05.2014 г., Комисията е установила в своята работа, че в представената от жалбоподателя количествено-стойностна сметка, в частта й на посочена в позиция "Превоз на земни маси до постоянно депо на 20 км" за отделните подобекти е заложена сума в размер на 2.67 лв., за която по-късно в своята работа комисията не намира реални и обективни разяснения. По отношение размера на таксата за депониране на строителни отпадъци в Регионално депо за неопасни отпадъци в землището на с. Въглен, Възложителят е уточнил, че таксата за депониране на изкопни земни маси в същото за този вид отпадък на тон е 79,45 лв./тон + размера на отчислението за 2014 г. - 22,00 лв./тон. без ДДС за 2014 г. Няма императив в документацията за участие относно терена, на които ще бъдат извозвани земните маси или стр. отпадъци. В стремежа си да бъде спазен принципа за равноспоставеност, а от там и справедливо оценяване единствено е изрично посочено и документацията - 20 км за извозване на отпадъци, считано от обекта на поръчката. С посочване на депото в с. Въглен само е показана реалната възможност за осигурен терен в близост до обекта и с поясненията, които са направени от възложителя става ясна и цената за тяхното третиране. Липсата на "дискриминационност и незаконност на тръжното условие" се подкрепя и от факта, че комисията приема като обективно представени всички разясненията и обосновки на останалите участници, които за разлика от "Аква системс" АД, подкрепят ценовите си предложения в тази им част като са представили към поисканите им разяснения и съответни договори за използване на терени и площадки с тази цел в рамките на 20 км от с. Кичево, различини от площадката на РДНО в землището на с. Въглен. При дадената от Възложителя възможност "Аква системс" АД, изрично в законустановения срок със свое писмо изх. № 731/12.05.2014 г. разяснява, че ще използва депото в с. Въглен, а останалата част от излишните земни маси ще се използват за рекултивиране на техни обекти. Липса на разяснения или допълнителни доказателства съобразено с визираните в Техническа спецификация изисквания на Възложителя показват субективност и неяснота по отношение стойността на посочената цена за извозване на излишните земни маси при реализацията на обекта. Липсата на информация в защита на това - как и по какъв начин е формирана цената за този вид дейност или на предложено обосновано друго решение на участника за депонирането на излишните земни маси, които по проект са в обем над 6000 куб. м и тяхното законосъобразно третиране са от значение за СМР, потвърждават и правилното заключение на посочено по-горе, че представеното ценово предложение е необосновано и несъобразено с изискванията на Възложителя, визирани в Техническата спецификация към документацията за участие. По изложените съображения решението на КЗК не е нищожно, необосновано и постановено в нарушение на материалния закон, поради което то като правилно и законосъобразно ще следва да бъде оставено в сила. Направеното искане от ответника - Кмета на Община Аксаково за присъждане на сторените по делото разноски пред съда с оглед на изхода на спора и на основание чл. 143, ал. 4 АПК ще следва да се присъдят 648,20 лв. Водим от горното и на основание чл. 122е, ал. 3 ЗОП във връзка с чл. 221, ал. 2, предложение първо АПК настоящият състав на Върховният административен съд, четвърто отделение