Решение № 9658 от 9.07.2014 г. на ВАС по адм. д. № 15977/2013 г.

Решение № 9658 от 9.07.2014 г. на ВАС по адм. д. № 15977/2013 г., IV о., докладчик съдията Тодор Петков Производството е по реда на чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК) във връзка с чл. 64, ал. 1 от Закона за защита на конкуренцията (ЗЗК). Образувано е по жалба на "Рубелла Бюти" АД, със седалище и адрес на управление област Смолян, гр. Рудозем, ул. "Освобождение" № 3, подадена чрез пълномощника на дружеството адв. Кумпикова, срещу решение № 1423 от 23.10.2013 г., постановено от Комисията за защита на конкуренцията (КЗК, Комисията) по преписка № КЗК - 708/2013 г., с което КЗК установява извършени нарушения по чл. 29 и 30 от ЗЗК от страна на "Рубелла Бюти" АД и налага имуществени санкции на дружеството в размер на 456 800 лв. за нарушението по чл. 30 от ЗЗК и 114 200 лв. за нарушението по чл. 29 от ЗЗК. Според жалбоподателя оспореното решение е незаконосъобразно, постановено при съществено нарушение на административнопроизводствените правила, в противоречие с материалния закон и в несъответствие с целта на закона. В жалбата се твърди, че при постановяването му КЗК е тълкувала едностранчиво приложените към преписката доказателства и относимите правни норми, не е събрала всички необходими доказателства и в решението не е обсъдила всички приложени доказателства. Посочва се, че Комисията неправилно е приела процесните действия на жалбоподателя като проява на нелоялна конкуренция и ги е квалифицирала като нарушения на чл. 29 и 30 от ЗЗК . Моли се решението, с което са установени цитираните нарушения, като неправилно и незаконосъобразно да бъде отменено или в условията на евентуалност да бъдат намалени наложените от Комисията санкции. Ответникът - Комисия за защита на конкуренцията, чрез надлежно упълномощен процесуален представител, оспорва жалбата. Моли решението да бъде потвърдено като законосъобразно и правилно. Претендира направените по делото разноски. Заинтересованата страна - "Ален Мак България" ЕАД счита жалбата за неоснователна, като намира решението на КЗК за законосъобразно във всички негови части. Върховният административен съд - Четвърто отделение, намира жалбата за процесуално допустима - подадена от надлежна страна в 14-дневния срок, визиран в чл. 64, ал. 1, изречение второ от ЗЗК. Като прецени наведените отменителни основания, доказателствата по делото и доводите на страните намира за установено следното: В Комисия за защита на конкуренцията е образувано производство по преписка № КЗК-708/2013 г., по искане на "Ален Мак България" ЕАД срещу "Рубелла Бюти" АД за установяване на евентуално извършени нарушения по чл. 29 и чл. 30 от Закона за защита на конкуренцията, постановяване прекратяване на нарушенията, както и налагане на предвидените в закона санкции. В хода на административното производство КЗК е приела, че от края на 2012 г. "Ален Мак България" ЕАД осъществява дейност на територията на страната, свързана с производство и търговия на паста за зъби, козметични и парфюмерийни продукти, като същевременно е и мажоритарен собственик на "Ален Мак" АД (в несъстоятелност ), а "Рубелла Бюти" АД осъществява дейност на територията на страната, свързана с производство и търговия на паста за зъби и парфюмерийно-козметични продукти и е пълноправен чл. на Българска Национална Асоциация Етерични масла, Парфюмерия и Козметика. В международното бюро на Световната организация за интелектуална собственост /СОИС/ "Ален Мак" АД регистрира 33 броя търговски марки със следните регистрови номера: № 663993, № 663934, № 663935, № 665540, № 665542, № 665544, № 665566, № 665567, № 665570, № 665572, № 700484, № 700485, № 725051, № 725052, № 725053, № 725055, № 74182, № 741853, № 801968, № 802116, № 812932, № 814669, № 814865, № 814866, № 815869, № 81978, № 823140, № 824407, № 861469, № 878064, № 892757, № 949638 и № 966580. През 2010 г. Международното бюро на СОИС вписва прехвърляне на правото на собственост на горните марки на VVPP Investment Anstalt AG-Liechtenstein, като на 21.01.2011 г. е сключен договор за изключителна лицензия между VVPP Investment Anstalt AG-Liechtenstein и "Ален Мак България" ЕАД. На 24.01.2011 г. е сключен лицензионен договор за срок от три години между "Ален Мак България" ЕАД и "Рубелла Бюти" АД, по силата на който лицензодателят - "Ален Мак България" ЕАД предоставя на лицензополучателя ("Рубелла Бюти" АД) ексклузивна сублицензия за изрично посочени в Приложение № 1 към договора търговски марки на Общността (СТМ № 009114182-Alen Mak Bulgaria; CTM № 009113812- K KARO; CTM № 0091113408-IMPRESSION; CTM № 009113382-IMPRESSION PLUS; CTM № 009113168-ACHROMIN; CTM № 009113184-POMORIN; CTM № 009113838-КРЯ КРЯ). С писмо с изх. № С-12-28/05.10.2012 г. "Ален Мак България" ЕАД, уведомява "Рубелла Бюти" АД, че прекратява договорните отношения поради неспазване на поетите ангажименти. На 25.01.2013 г. в канцеларията на синдика на "Ален Мак" АД - / в несъстоятелност/ -Стефан Стоянов Георгиев е извършена продажба по реда на чл. 717а- чл. 717е от ТЗ, като съвкупността "Патенти, лицензии, концесионни права, фирмени и търговски марки" от масата на несъстоятелността, е закупена от "Рубелла Бюти" АД. С Постановление № 2/18.02.2013 г. Пловдивски окръжен съд възлага на основание чл. 717з от ТЗ на "Рубелла Бюти" АД правото на собственост върху имущество от масата на несъстоятелността на "Ален Мак" АД /в несъстоятелност/, а именно: Съвкупност VI "Патенти, лицензии, концесионни права, фирмени и търговски марки", закупена на обща цена от 1 048 999,99 лв. и внесена изцяло. С Определение № 1087/24.04.2013 г. Пловдивски апелативен съд потвърждава цитираното постановление на ПОС като определението е окончателно. На 06.02.2013 г. са сключени еднотипни лицензионни договори между "Ален Мак" АД (в несъстоятелност) и "Рубелла Бюти" АД, като съгласно договорите "Ален Мак" АД (в несъстоятелност) - в качеството си на лицензодател предоставя срещу възнаграждение на "Рубелла Бюти" АД - в качеството на лицензополучател изключителни лицензии върху марките включени в Съвкупност "Патенти, лицензии, концесионни права, фирмени и търговски марки" от масата на несъстоятелността. На 13.02.2013 г. е адресирано Уведомление с изх. № 133/13.02.2013 г. от изпълнителния директор на "Рубелла Бюти" АД, до партньорите на дружеството, в което се посочва, че Рубелла Бюти" АД е станало официален собственик на всички търговски марки и дизайни на обявеното в несъстоятелност дружество "Ален Мак" АД, гр. Пловдив, като ги е закупило от синдика на дружеството по реда на Търговския закон. На 04.03.2013 г. от страна на "Рубелла Бюти" АД е изпратено Становище с № 223/04.03.2013 г., адресирано от изпълнителния директор на дружеството Красимир Митев до членовете на "Българската Национална Асоциация за Етерични масла, Парфюмерия и Козметика" в което се описва изложената по - горе фактическа обстановка и се анализират действията на "Ален Мак България" ЕАД във връзка с възникналия спор относно собствеността на процесните марки. На 05.03.2013 г. в качеството си на чл. на БАЕМПК, "СТС Холдинг Груп" ООД получава електронно писмо от "Рубелла Бюти" АД, съдържащо цитираното становище на "Рубелла Бюти" АД. На 06.03.2013 г. "Билка Лайфстайл" ООД, в качеството си на чл. на "Българската Национална Асоциация за Етерични масла, Парфюмерия и Козметика" (БНАЕМПК) получава по електронна поща информационен бюлетин на БНАЕМПК, част от който е и цитираното становище на "Рубелла Бюти" АД, изпратено официално до БНАЕМПК. След така изяснената фактическа обстановка КЗК с решение № 1423 от 23.10.2013 г., по преписка № КЗК - 708/2013 г. е установила извършено нарушение по чл. 29 от ЗЗК и чл. 30 от ЗЗК от страна на "Рубелла Бюти" АД и е наложила имуществени санкция съответно в размер на 456 800 лв. за нарушението по чл. 30 от ЗЗК и 114 200 лв. за нарушението по чл. 29 от ЗЗК. За да постанови този резултат КЗК е счела, че "Ален Мак България" ЕАД и "Рубелла Бюти" АД осъществяват стопанска дейност на територията на страната свързана с производство и търговия на паста за зъби и парфюмерийно-козметични продукти. Двете предприятия извършват стопанската си дейност на един и същи пазар и са в отношение на конкуренция помежду си поради което са налице основанията за приложимост на Глава VII от ЗЗК. Комисията е разгледала разпоредбата на чл. 30 от ЗЗК като е приела, че за да е изпълнен фактическият състав е необходимо да има ясна идентификация на конкурент, да има данни за увреждане на доброто му име и доверието на клиентите към него и да е налице твърдение или разпространяване на неверни сведения и / или представяне на факти в изопачен вид, т. е. изпълнителното деяние може да се осъществи единствено чрез действие. КЗК е изследвала изпратеното Становище с № 223/04.03.2013 г., от "Рубелла Бюти" АД до членовете на "Българската Национална Асоциация за Етерични масла, Парфюмерия и Козметика" и по конкретно изявлението, че поведението на Ален Мак-България ЕАД представлява "недобросъвестен опит да пречи на собственика на използва марките си", както и изявлението "въпреки всички схеми и машинации, за да бъдат присвоени марките". Комисията е счела, че така поднесено, становището представя факти в изопачен вид, като е развила доводи, че макар към момента на изпращане на писмото до съответните адресати да са сезирани органите на прокуратурата, все още няма влезнал в сила съдебен акт, който да установява по безспорен начин извършено нарушение от страна на "Ален Мак-България" ЕАД, както се твърди в процесното становище. Следователно не би могло и не би следвало "Рубелла Бюти" АД да квалифицира поведението на конкурента като недобросъвестно, поради липса на установено противоправно деяние от страна на Ален Мак-България ЕАД. По този начин се стига до увреждане на доброто име на конкурент като се поставя внушението, че дружеството извършва противозаконни действия, което се постига чрез думите "схеми и машинации", които в цялостния контекст на изложението на процесното становище имат отрицателно и негативно звучене. На следващо място КЗК е разгледала Уведомление с изх. № 133/13.02.2013 г. от изпълнителния директор на "Рубелла Бюти" АД през призмата на чл. 29 от ЗЗК, като е приела, че от събраните доказателства по преписката е видно, че към 13.02.2013 г. все още не е възложено правото на собственост на "Рубелла Бюти" АД върху имуществото от масата на несъстоятелността на "Ален Мак" АД, представляващо съвкупността от патенти, лицензии, концесионни права, фирмени и търговски марки. Едва към 24.04.2013 г. "Рубелла Бюти" АД придобива правото на собственост върху процесните марки, което би му дало правото да изиска от трети лица да изпълняват заявки за поръчки на опаковки със собствените му търговски марки единствено към него. Към момента на изпращането на процесното уведомление обаче подобно поведение от страна на "Рубелла Бюти" АД следва да се приеме за неправомерно и противоречащо на добросъвестната търговска практика, тъй като описаните действия заблуждават трети лица-партньори и доставчици, че дружеството е собственик на марките към тази дата, с което, предвид установената наложеност на съответните марки, е възможно да се създаде неправомерно конкурентно предимство, макар и за кратък период от време, и по този начин да се засегнат интересите на другите конкуренти. Така постановеното решение е издадено от компетентен орган, в рамките на неговата компетентност и в предвидената от закона форма. Установената от КЗК фактическа обстановка, отразена подробно в обжалваното решение, кореспондира изцяло на събраните в хода на административното производство доказателства. КЗК е извършила всестранно, пълно и обективно разследване по случая, в резултат на което са изяснени относимите за спора факти. На страните е осигурена възможност да дадат становища, да предявяват искания, да представят доказателства и да се запознават с материалите по преписката и в този смисъл не са допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила. Правилно КЗК е приложила и материалния закон в частта на решението с което е установено нарушение на чл. 30 от ЗЗК. Съгласно разпоредбата на чл. 30 от ЗЗК се забранява увреждането на доброто име и доверието към конкурентите, както и на предлаганите от тях стоки или услуги чрез твърдение или разпространяване на неверни сведения, както и чрез представяне на факти в изопачен вид. В конкретния случай със Становище с № 223/04.03.2013 г., от "Рубелла Бюти" АД до членовете на "Българската Национална Асоциация за Етерични масла, Парфюмерия и Козметика" жалбоподателят представя в изопачен вид отношенията си с "Ален Мак България" ЕАД и квалифицира поведението на последното като "недобросъвестен опит да пречи на собственика на използва марките си", използващо за това "схеми и машинации". Представяне на факти в изопачен вид е налице при преиначаване, видоизменяне или неточно интерпретиране на обективно съществуващи факти, при което същите придобиват съдържание, значение или смисъл, различен от действителния. В конкретния случай направената от страна на "Рубелла Бюти" АД квалификация на поведението на "Ален Мак България" ЕАД като недобросъвестно и неправомерно почива на субективното възприятие на изпълнителния директор на дружеството, а не на доказан по съответния ред обективен факт. За да не се дискредитира репутацията на търговец, като му се приписва извършването на наказуеми деяния, добросъвестната търговска практика изисква изявленията в тази насока да следват произнасянето на компетентните органи по този въпрос, доколкото само техните окончателни констатации са меродавни при преценката относно правомерността на действията на конкурента. В този смисъл макар да са сезирани органите на прокуратурата, все още няма влязъл в сила съдебен акт, който да установява по безспорен начин извършено нарушение от страна на "Ален Мак-България" ЕАД. На следващо място следва да се посочи, че самите сведения или изопачени факти трябва да са от такъв характер, че да могат да увредят конкурента, т. е. да настъпи или да има вероятност да настъпи негативно изменение на представата за него, или за предлаганите от него стоки или услуги. В конкретния случай адресирането на процесното становище до членовете на "Българската Национална Асоциация за Етерични масла, Парфюмерия и Козметика" е в състояние да доведе до негативна реакция на последните срещу "Ален Мак-България" ЕАД, което от своя страна да предизвика неблагоприятни последици в техните отношения. Като е достигнала да същите правни изводи Комисията правилно е установила, че е осъществен фактическия състав на разпоредбата на чл. 30 от ЗЗК и жалбата на "Рубелла Бюти" АД срещу решение № 1423 от 23.10.2013 г., по преписка № КЗК - 708/2013 г. в тази му част следва да бъде отхвърлена. В останалата си част обаче решение № 1423 от 23.10.2013 г., по преписка № КЗК - 708/2013 г. е неправилно като постановено в нарушение на чл. 29 от ЗЗК и в противоречие на принципите и разпоредбите на методика за определяне на санкциите по закона за защита на конкуренцията, приета с решение № 71/03.02.2009 г. на КЗК, изм. и доп. с решение № 1024/06.10.2009 г. и решение № 330/17.03.2011 г. /Методиката/. Настоящата съдебна инстанция не споделя изводите на КЗК, че с изпращането на Уведомление с изх. № 133/13.02.2013 г., в което се посочва, че "Рубелла Бюти" АД е официален собственик на всички търговски марки и дизайни на обявеното в несъстоятелност дружество "Ален Мак" АД, е нарушена общата забрана за нелоялна конкуренция инкорпорирана в чл. 29 от ЗЗК. Съгласно цитирания чл. се забранява всяко действие или бездействие при осъществяване на стопанска дейност, което е в противоречие с добросъвестната търговска практика и уврежда или може да увреди интересите на конкурентите. Систематичният анализ на тази разпоредбата налага извода, че за да бъде реализиран фактическия състав следва да са налице при условията на кумулация следните предпоставки: 1) извършване на определено действие или бездействие при осъществяване на стопанска дейност, 2) противоречието му с добросъвестната търговска практика по смисъла на § 1, т. 2 от ДР на ЗЗК и 3) уврежда или създаване на потенциал от увреждане на интересите на конкурентите. В този смисъл правилно е отчетено, че изпращането на Уведомление с изх. № 133/13.02.2013 г. от изпълнителния директор на "Рубелла Бюти" АД, до партньорите на дружеството, в което се посочва, че "Рубелла Бюти" АД е официален собственик на всички търговски марки и дизайни на обявеното в несъстоятелност дружество "Ален Мак" АД, гр. Пловдив, като ги е закупило от синдика на дружеството по реда на Търговския закон представлява нарушение на добросъвестната търговска практика, тъй като реално тези права не са станали собственост на дружеството. Съгласно чл. 717з от Търговския закон за да придобие лицето обявено за купувач всички права, които длъжникът е имал върху имущественото право е необходимо да бъде издадено постановление от съда с което се възлага правото. В конкретния случай Постановление № 2 по търговско дело по несъстоятелност № 68/2010 по описа на Пловдивския окръжен съд е издадено на 18.02.2013 и е потвърдено с определение № 1087 от 24.04.2013 г. по частно гр. дело № 467/2013 по описа на Пловдивския апелативен съд. В този смисъл за настоящият съдебен състав е видно, че Уведомление с изх. № 133/13.02.2013 г. е изпратено до партньорите на "Рубелла Бюти" АД преди да бъде безспорно придобиването на процесните права върху съвкупността от масата на несъстоятелността, което е в противоречие с правилата, определящи пазарното поведение, които произтичат от законите и обичайните търговски отношения. Въпреки това, не е налице последният елемент от фактическия състав на разпоредбата на чл. 29 от ЗЗК - нарушението на добросъвестната търговска практика да уврежда или да е в състояние да увреди интересите на конкурентите. В конкретния случай процесното поведение не може да увреди интересите на конкурентите на "Рубелла Бюти" АД, тъй като последното има сключени на 06.02.2013 г. лицензионни договори с "Ален Мак" АД (в несъстоятелност), като съгласно тези договори, "Ален Мак" АД (в несъстоятелност) - в качеството си на лицензодател предоставя срещу възнаграждение на "Рубелла Бюти" АД - в качеството на лицензополучател изключителни лицензии върху марките включени в масата на несъстоятелността. В този смисъл единствения субект който има права върху тези марки към момента на изпращането на процесното уведомление е "Рубелла Бюти" АД и независимо от написаното в него, никой не би могъл да претърпи вреди от преждевременното изявление, че Рубелла Бюти" АД е официален собственик на всички търговски марки и дизайни на обявеното в несъстоятелност дружество "Ален Мак" АД, гр. Пловдив. С оглед всичко изложено решение № 1423 от 23.10.2013 г., по преписка № КЗК - 708/2013 г. в частта с която е установено нарушение по чл. 29 от ЗЗК от страна на "Рубелла Бюти" АД и е наложена имуществена санкция на дружеството в размер на 114 200 лв., като неправилно следва да бъде отменено. Основателни са и релевираните в жалбата възражения относно допуснати нарушения при определянето на размера на наложената санкция за извършеното нарушение на чл. 30 от ЗЗК. Настоящият съдебен състав намира, че при определяне на размера на наложената санкция КЗК не е съобразила принципите и разпоредбите на методика за определяне на санкциите по Закона за защита на конкуренцията, приета с решение № 71/03.02.2009 г. На КЗК, изм. и доп. с решение № 1024/06.10.2009 г. и решение № 330/17.03.2011 г. /Методиката/, като по този начин е допуснала съществени нарушения по прилагането и тълкуването на Методиката. На първо място погрешно нарушението на чл. 30 от ЗЗК е определено от КЗК като "не особено тежко" по смисъла на Методиката. Съгласно т. 17а от Методиката не особено тежки са нарушенията извършени еднократно или в условията на продължителност за сравнително дълъг период от време, при които неблагоприятните правни последици водят до по-значителен негативен ефект върху конкуренцията. В конкретния случай периодът на извършване на нарушението е изключително кратък - 04.03.2013 г. -06.03.2013 г., като процесното становище е достигнало до едва двама от членовете на "Българската Национална Асоциация за Етерични масла, Парфюмерия и Козметика" - "СТС Холдинг Груп" ООД и "Билка Лайфстайл" ООД и извършеното нарушение е довело до минимален негативен ефект върху конкуренцията. В този смисъл процесното нарушение на чл. 30 от ЗЗК следва да бъде прието като леко по смисъла на т. 17а от методиката, която определя че леки са нарушенията, извършени еднократно или в условията на продължителност, но за кратък период от време, при които неблагоприятните правни последици водят до минимален негативен ефект върху конкуренцията. На следващо място Комисията не е отчела и наличието на всички смекчаващи отговорността обстоятелства. В конкретния случай видно от добре изяснената фактическа обстановка поведението на "Рубелла Бюти" АД е провокирано от действията на засегнатия от нарушението. Самото становище представлява ответна реакция на дружеството срещу искане от страна на "Ален Мак-България" ЕАД за отмяна на регистрацията в Патентното ведомство на определени марки, които с Постановление № 2/18.02.2013 г. Пловдивски окръжен съд възлага на основание чл. 717з от ТЗ на "Рубелла Бюти" АД. Друго смекчаващо отговорността обстоятелство е незначителен размер на причинените в резултат на нарушението вреди както и малката вероятност от настъпването на последващи такива. Както вече бе посочено процесното становище е достигнало само до двама от членовете на "Българската Национална Асоциация за Етерични масла, Парфюмерия и Козметика" - "СТС Холдинг Груп" ООД и "Билка Лайфстайл" ООД, но не и до неограничен кръг крайни потребители. В този смисъл е много малко вероятно доброто име на "Ален Мак-България" ЕАД пред широката потребителска аудитория да бъде увредено, а оттам да бъдат причинени и допълнителни вреди за дружеството. Крайният извод който се налага е, че при определянето на санкцията КЗК не е взела предвид тежестта и продължителността на нарушението, както и смекчаващите отговорността обстоятелства, като по този начин е нарушен принципът на пропорционалност и конкретния размер на имуществената санкции надхвърля необходимия такъв с оглед ефективното наказване на нарушителя и постигането на целения възпиращ ефект. В този смисъл решение № 1423 от 23.10.2013 г., по преписка № КЗК - 708/2013 г. в частта с която за нарушение на чл. 30 от ЗЗК е определена имуществена санкция в размер по - висок от 0.2 % от нетните приходи от продажби на дружеството за финансовата 2012 г., равняваща се на 45 680 лв. като неправилно следва да бъде отменено над този размер. В тази връзка жалбата на "Рубелла Бюти" АД, срещу решение № 1423 от 23.10.2013 г., постановено от Комисията за защита на конкуренцията по преписка № КЗК - 708/2013 г. в останалата и част относно липсата въобще на нарушение на чл. 30 ЗЗК следва да бъде отхвърлена. Воден от горното и на основание чл. 64, ал. 1 от ЗЗК и чл. 172, ал. 2 от АПК, Върховният административен съд - Четвърто отделение,