Решение № 699 от 16.01.2020 г. на ВАС по адм. д. № 2970/2018 г.

Решение № 699 от 16.01.2020 г. на ВАС по адм. д. № 2970/2018 г., III о., докладчик председателят Таня Куцарова Производството е по реда на чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/ и е образувано по касационната жалба на кмета на община Аксаково, обла. Варна против решение № 2349 от 28.12.2017 г., постановено по адм. д. № 2670 по описа за 2017 г. на Административен съд - Варна. Релевира оплакване за неговата неправилност, поради нарушение материалния закон, съществено нарушение на съдопроизводствените правила и необоснованост- касационни отменителни основания по чл. 209, т. 3 АПК. Иска отмяната му. Ответниците по касационната жалба И. Канлиев, Я. Вергиева и М. Кючукова оспорват основателността й. Молят решението на Ас - Варна да се остави в сила. Представителят на Върховната административна прокуратура представя мотивирано становище за основателност на касационната жалба и неправилност на съдебния акт. моли за отмяната му. Касационната жалба е подадена в срока по чл. 211 АПК от надлежна страна, за която съдебният акт е неблагоприятен, поради което е допустима за разглеждане по същество. С обжалваното съдебно решение Административен съд - Варна на осн. чл. 177, ал. 2 АПК е обявил за нищожна заповед № 418/07.07.2017 г. на Кмета на Община Аксаково, с която е отказано издаването на заповед по чл. 11, ал. 4 от ППЗСПЗЗ за имот пл. № 125 по плана на гр. Аксаково от 1921 г., който е предмет на помощния план по чл. 13а, ал. 1 от ППЗСПЗЗ, възложен за изработване от ответниците по касационната жалба – наследници на М. Канлиев. Съдът е установил относимите за спора факти, които настоящата инстанция като неоспорени и необорени и на осн. чл. 220 АПК следва да възпроизведе в съдебния акт изцяло. Съдът е приел, че с решение № 2053/26.06.1996 г. на ПК – гр. Аксаково, т. 6 на наследниците на М. Канлиев е признато и възстановено правото на собственост в съществуващи /възстановими/ стари реални граници върху нива от 1. 800 дка, четвърта категория, находяща се в строителните граници на гр. Аксаково в м. Бахчите, при посочени съседи, имотът - заявен с пореден № 13 от заявлението и установен с декларация по чл. 12, ал. 3 ЗСПЗЗ, като собствеността ще се възстанови след издаване на удостоверение от ТСУ по чл. 13, ал. 4 от ППЗСПЗЗ-имотът е заявен в регулация. Няма спор и, че жалбоподателите в съдебното производство са наследници по закон на М. Канлиев. От Заповед № 840/20.12.2005 г. на Кмета на Община Аксаково съдът е установил, че на основание чл. 11, ал. 3 и ал. 4 от ППЗСПЗЗ е одобрено решението на Дирекция "Общинска собственост и устройство на територията" при Община Аксаково за определяне на застроената част от бивш имот пл. № 125 с площ от 6405 кв. м по КП от 1921 г., като имотът е идентифициран съгласно посочените в заповедта характеристики. От молба вх. № 0 Д. 4/16/10.05.2006 г. до Кмета на Община Аксаково, съдът е установил, че е поискано издаване на скица и удостоверение по чл. 13 от ППЗСПЗЗ относно възстановения имот по т. 6 от Решение № 2053/26.06.1996 г. на ПК – гр. Аксаково, както и за постановяване на заповед по чл. 11, ал. 4 ППЗСПЗЗ, като към нея са представени аерофотоснимка, опис- декларация от Окръжен държавен архив. От жалба рег. № Ж-И/14/20.12.2006 г. до Кмета на Община Аксаково е установено, че жалбоподателите са обжалвали бездействието по молбата им от 10.05.2006 г. за издаване на скица и удостоверение по чл. 13 от ППЗСПЗЗ и заповед от Кмета на Община Аксаково за определяне на застроените и незастроените части на имота, а от молба вх. № УТ70-И/43/21.12.2006 г. - че са поискали от кмета на Община Аксаково да им бъде издадена скица, удостоверение и заповед на основание чл. 13, ал. 5 и 6 и чл. 11, ал. 4 ППЗСПЗЗ, като са приложили описаните в нея доказателства. От писма изх. № Ж-И/14/05.01.2007 г. и изх. № УТ70-И/43/09.01.2007 г. е установено, че Кметът на Община Аксаково е уведомил жалбоподателите, че за описаната в жалбата, съответно в молбата им територия не е изработен и не е възлагано изработването на помощен план по реда и условията на чл. 13а от ППЗСПЗЗ, техническа служба при Община Аксаково не разполага с данни на база, на които да издаде исканите скица и удостоверение, респ. заповед по чл. 11, ал. 4 от ППЗСПЗЗ. От заявление вх. № УТ-65/И/1/02.08.2007 г. е установено, че И. Канлиев, наследник на М. Къанлиев е представил за одобряване помощен план по чл. 13, ал. 1 и ал. 2 ППЗСПЗЗ за възстановяване на имота, признат с решения № 2053/96 г., № 2834/96 г. и № 2053/96 г. на ОСЗГ Аксаково, представляващи имот 125 в кв. 12 по плана на Аксаково от 1921 г. От молба вх. № 9400-707/06.08.2010 г. е установено, че жалбоподателят Канлиев е направил писмено запитване до кмета на община Аксаково по реда на ЗДОИ относно извършеното по преписка № УТ 65 И/1/02.08.2007 г., като отговор не се съдържа в представената административна преписка. От писмо изх. № 9400-707/1/23.08.2012 г. на Директора на Дирекция "УТ" е установено, че жалбоподателят И. Канлиев е уведомен, че към представения проект за ПКП не са приложени данни от проведена анкета за създаване на регистъра на бившите имоти, поради което Комисията по чл. 13а, ал. 5 от ППЗСПЗЗ, на свое заседание от 21.06.2012 г., е отклонила разглеждането на представения проект до представяне на справка – информация относно наличието на преписка за възстановяване на наследниците на общия наследодател в м. "Бахчите", землище Аксаково; представяне на заявление от всички заинтересувани с приложени актуално заверени решения на ОбСЗ Аксаково; анкета за създаване на регистъра на бившите имоти. От Протокол № 4/21.06.2012 г. на Комисията по чл. 13а, ал. 5 от ППЗСПЗЗ е установено, че не е одобрен представения от жалбоподателите ПКП по съображения, посочени в него. От молба вх. № 9400-707/1/23.08.2012 г. е установено, че жалбоподателите в изпълнение на указанията, дадени с писмо от 23.08.2012 г. на Директора на Дирекция "УТ" са представили Решение № 2053/26.06.1996 г. на ПК – гр. Аксаково, удостоверение за наследници на М. Канлиев и опис – декларация на внесените от него имоти в ТКЗС; писмо от 18.12.2012 г. от ОД "Земеделие" Варна, от което е видно, че не е подавано заявление за възстановяване на собственост от наследници.; анкета, изготвена от инж. Вл. А. за създаване на регистър на имотите, представляващи части от имот 125 по КП от 1921 г.; аерофотоснимка от 1942 г. От писмо вх. № 9400-707/2/26.04.13 г. е установено, че жалбоподателите са представили допълнително доказателства, освен решение № 2053/26.06.1996 г. на ПК и решение № 2834/02.12.1996 г. на ПК-Аксаково по заявление вх. № 267/02.12.1991 г. на наследници на Д. К. и опис-декларация на внесените от него имоти в ТКЗС. От писмо изх. № 9400-707/1/29.07.2013 г. от Зам. кмета на Община Аксаково е установено, че жалбоподателите са уведомени, че на заседание от 28.06.2013 г. Комисията по чл. 13а, ал. 5 от ППЗСПЗЗ е взела решение да не приема представения помощен план по чл. 13а, ал. 1 от ППЗСПЗЗ и представените с последващо заявление вх. № 9400-707/1/23.08.2012 г. документи по следните мотиви: заявлението не е подадено от всички заинтересовани лица; не са приложени актуално заверени решения на ОСЗГ Аксаково на наследниците; анкетата за установяване собствеността на частите от имот 125 е частично проведена, като същата не е подписана от наследниците на Г. и Д. Канлиеви., както и от наследниците на С. Наумов От Протокол № 2/28.06.2013 г. на Комисията по чл. 13а, ал. 5 от ППЗСПЗЗ е установено, че същата не е приела ПКП по съображенията посочени в него. От заявление вх. № 9400-707/3/24.07.2013 г. е установено, че жалбоподателите са поискали от кмета на община Аксаково да изпълни правомощията си по чл. 13а ППЗСПЗЗ, като вземе предвид представените документи с молба вх. № 9400-707/1/23.08.2012 г. и да им бъде издадено удостоверение по чл. 13а ППЗСПЗЗ. От жалба вх. № ЖЧ-30/28.08.2013 г. е установено, че жалбоподателите са обжалвали мълчалив отказ на Община Аксаково за издаване на удостоверение по реда на чл. 13а от ППЗСПЗЗ. От решение № 1362/16.06.2015 г. по адм. д. № 3336/13 г. е установено, че Административен съд-Варна е отменил мълчалив отказ на Кмета на Община Аксаково да се произнесе по молба вх. № 9400-707/3/24.07.2013 г., подадена от жалбоподателите за издаване на удостоверение по реда на чл. 13а от ППЗСПЗЗ по т. 6 от Решение № 2053/26.06.1996 г. на ПК-гр. Аксаково и е върнал преписката на административния орган със задължителни указания да се произнесе по посочената молба. От заповед № 580/07.08.15 г. на и. д. Кмет на община Аксаково е установено, че е отказано издаването на удостоверение и скица по чл. 13, ал. 5 и 6 ППЗСПЗЗ по молба вх. № 9400-707/3/24.07.2013 г. за имота, описан в решение № 2053/02.12.1996 г. на ПК/ОбС3/-Аксаково, т. І-6- за признато право на възстановяване на наследниците на М. Канлиев. За да постанови този отказ, административният орган е приел мотивите на Комисията по чл. 13а ал. 5 ППЗСПЗЗ, посочени в решението от Протокол № 2/28.06.13 г., съгласно които пропуските в представения помощен план по чл. 13а ал. 1 ППЗСПЗЗ водят до невъзможност да се приеме плана в този вид, което води до невъзможност да бъдат определени застроените/незастроените/ части на претендирания имот. В оспорената заповед е посочено, че предпоставки за продължаване на процедурата са помощен план по чл. 13а ал. 1 ППЗСПЗЗ, приет от комисията по чл. 13а ал. 5 ППЗСПЗЗ; решение на техническата служба към Община Аксаково за определяне на застроените/незастроените/ части на претендирания имот; заповед за одобряване на застроените/незастроените/ части на претендирания имот, а издаването на удостоверението и скица по чл. 13, ал. 5 и 6 ППЗСПЗЗ от техническата служба към общината е последната част от производството по реда на чл. 13а ППЗСПЗЗ и предвид липсата на приет помощен план по чл. 13а ал. 1 ППЗСПЗЗ е постановен оспореният акт. От заповед № 533/27.07.15 г. е установено, че оспорената заповед е издадена от компетентен орган. От заключението на съдебно-техническата експертиза, приета от съда и неоспорена от страните се установява, че за района, в който попада процесния имот, действащи са били следните планове и карти: кадастрален и регулационен план на с. Аксаково с улична регулация, одобрена със заповед № 1020/26.04.1921 г. и дворищна регулация, одобрена със заповед № 1418/26.04.1921 г.; съгласно същият, изследваният имот представлява имот № 125, целият с площ от 6406 кв. м., записан на И. К., при посочени граници и съседи, със заповед № 1989/05.08.1960 г. на ОНС-Варна, с която се изключват няколко квартала, включително и кв. 12, в който попада имот № 125 от предходния план; регулационен план на с. Аксаково, одобрен със заповед № 4480/20.06.1967 г. на ОНС-Варна, изготвен върху кадастрална основа 1965 г.; съгласно същият, имот № 125 от КП 1921 г. попада в обхвата на два имота от кадастралната основа от 1965 г., а именно имот № 328 - зеленчукова градина, записан на "ТКЗС" и имот № 532 – лозе, записан на "ТКЗС"; двата имота, съгласно този план, са извън регулационните граници на населеното място; регулационен и застроителен план на с. Аксаково, одобрен със заповед № 187/15.02.1980 г. на ОНС-Варна, изготвен върху кадастрална основа от 1965 г., съгласно който имоти № 328 и № 532 са включени в регулационните граници на с. Аксаково, като същите са записани на "ТКЗС"; за имоти № 328 и № 532 се отреждат парцели Х и XI в кв. 59 - "За жилищно строителство"; кадастрален, застроителен и регулационен план на гр. Аксаково, одобрен със заповед № 358/20.12.2001 г. на Кмета на община Аксаково - действащият към настоящия момент план на гр. Аксаково, съгласно който имот № 125 от КП/1921 г. както и в улици от о. т. 223 до о. т. 224; о. т. 223 до о. т. 231; о. т. 223 до о. т. 212; с решение на ПК № 2053/02.12.1996 г. на наследници на М. И. К. се признава правото на собственост в съществуващи /стари/ реални граници по т. 6 - нива 1, 800 дка., находяща се в строителните граници на гр. Аксаково в м. "Бахчите" при граници Г. К., дере, Д. К., Д. Д.; за установяване на имота по това решение е изготвен помощен план, с проведена анкета, съгласно който претендираният имот, представляващ част от стар имот № 125 от КП/1921 г., същият той и описан в решението е обособен в северозападната част на имот 125 от КП 1921 г., определен е с кадастрален № 1251 с обща площ от 1887 кв. м., като на комбинираната скица, част от заключението, имот № 125 от КП/1921 г. е изчертан със зелени линии и зелен надпис, имот № 1251 с обща площ от 1887 кв. м., установен с изготвения помощен план е посочен с жълт пунктир, възможната за възстановяване част в размер на 1485 кв. м. е посочена с жълт щрих, със сини и червени линии е посочена регулацията, съгласно действащия РП/2001 г.; претендираният за възстановяване имот № 1251 не е нанесен в действащия план на гр. Аксаково от 2001 г.; процесния имот 1251, който в комбинираната скица е нанесен върху действащия план от 2001 г., попада с площ от 1485 кв. м. в терен без кадастрален номер, представляващ УПИ VІ-за жил. стр. от кв. 90, с площ от 5 кв. м. в терен без кадастрален номер, представляващ УПИ ХІІ-за озеленяване и дере, с площ от 33 кв. м. в ***** от кв. 90 застроен със шестетажен жилищен блок, с площ от 364 кв. м. в приложена улична регулация, а останалата част с общ размер 1485 кв. м. попада в свободен терен, върху който не са реализирани мероприятия и е възможно нейното възстановяване; за наследниците на И. В. К. не е подавано заявление за възстановяване право на собственост и съответно не е постановено решение за възстановяване; посоченият в заключението заключението помощен план не е одобрен; имотът попада в урбанизирана територия, съгласно последния действащ план; имотът може да бъде индивидуализиран по размер и номер по последния действащ план от 2001 г.; той не е нанесен, но може да се индивидуализира, съобразно комбинираната скица; в действащия план няма данни за границите на имота; те се извеждат като се наложат съобразно комбинираната скица; данни за целия имот № 125, част от който е и процесния, се намират в кадастралния и регулационен план на гр. Аксаково от 1921 г.; целият имот - № 125 е от 6 дка, като се претендира част от него от жалбоподателите, която част се установява с този помощен план. Съдът е посочил, че издаването на скица и удостоверение представлява административна услуга по смисъла на § 1, т. 2 от ДР на Закона за администрацията, като по силата на § 8 от ПЗР на АПК редът за тяхното извършване и обжалване е този, предвиден за индивидуалните административни актове, освен ако в специален закон не е предвидено друго. В случая се касае за оспорване на административна услуга, което подлежи на разглеждане пред административен съд, съгласно разпоредбата на чл. 128, ал. 1 от АПК. Съдът е посочил, че от събраните по делото доказателства по безспорен и категоричен начин е установено, че на жалбоподателите като наследници на М. Канлиев с решение № 2053/26.06.1996 г. на ПК-гр. Аксаково е признато право на собственост в съществуващи /възстановими/ стари реални граници върху нива от 1. 800 дка, четвърта категория, находяща се в строителните граници на гр. Аксаково в м. Бахчите, при посочени граници заявен пореден № 13 от заявлението и установен с декларация по чл. 12, ал. 3 ЗСПЗЗ, като собствеността ще се възстанови след издаване на удостоверение от ТСУ по чл. 13, ал. 4 от ППЗСПЗЗ-имотът е заявен в регулация. Имотът попада в урбанизирана територия, съгласно последния действащ план. Съдът е посочил, че при подадено заявление за възстановяване собственост върху земеделска земя, която попада в урбанизирана територия, за да се проведе реституционната процедура, ОС"Земеделие" следва да издаде решението си въз основа на удостоверение и скица по чл. 13, ал. 4, 5 и 6 и чл. 13а от ППЗСПЗЗ - чл. 11, ал. 1 от ППЗСПЗЗ. За случаите, в които за претендирания имот липсват данни за границите му в кадастрален план или кадастрална карта, както и когато за урбанизираната територия, в която се намира имотът не е налице одобрена кадастрална карта или план, съгласно чл. 13а, съответно ал. 1 и ал. 2 от ППЗСПЗЗ се изработва помощен план, в който следва да бъдат отразени посочените в цитираните разпоредби данни, за да могат да се установят границите на имотите. За създаване на помощния план и установяване на границите на имотите могат да се използват всички източници на информация, посочени в чл. 13а, ал. 4 от ППЗСПЗЗ, като същите се изработват и приемат по реда, визиран в чл. 13а, ал. 5 - 10 от ППЗСПЗЗ. В конкретния случай, съобразно разпоредбата на чл. 13а, ал. 5, изречение трето от ППЗСПЗЗ изработването на плана е възложено от заинтересованите собственици. Установи се, че по искане на жалбоподателите е изработен помощен план от правоспособно лице, съобразно изискванията на чл. 13а ал. 5 ППЗСПЗЗ. Съгласно заключението на вещото лице по СТЕ, прието от съда и неоспорено от страните, претендираният за възстановяване имот не е нанесен в действащия план на гр. Аксаково от 2001 г., но може да се индивидуализира, съобразно комбинираната скица. Неотразяването на процесния имот в действащия план не е основание да се откаже исканата административна услуга - издаване на удостоверение, тъй като нормата на чл. 13, ал. 5, т. 1 от ППЗСПЗЗ регламентира изрично, че поисканото удостоверение следва да се издаде и в него следва да се отрази сведение, че имотът е нанесен или не е нанесен в кадастралния план, т. е. в случай, че не е нанесен следва да се отрази това обстоятелство, но не е причина за отказ за извършване на услугата. Исканата скица също може да бъде издадена, като в нея се отразят данните от изготвения помощен план от правоспособно лице по чл. 12, т. 8 от ЗКИР, както и съобразно приетата по делото съдебно - техническа експертиза, неразделна част от която е изготвената от вещото лице комбинирана скица, в която процесния имот е идентифициран - отразен е с посочения в заключението цвят, като са посочени границите на имота. Изрично вещото лице е дало заключение, че имотът може да бъде индивидуализиран по размер и номер по последния действащ план от 2001 г., като имотът не е нанесен, но може да се индивидуализира, съобразно изготвената комбинирана скица. За установяване на имота по решението на ПК е изготвен помощен план, с проведена анкета, като е представена и аерофотоснимка. В заключението са посочени и застроените части от имота и частите, върху които не са реализирани мероприятия. Заключението не е оспорено от страните. При спорове относно съседите на имота, това обстоятелство също следва да се отрази в скицата и в удостоверението по чл. 13, ал. 4 и ал. 5 от ППЗСПЗЗ. В съдържанието на исканите документи следва да се посочи и застроената, съответно незастроената част от земеделския имот в урбанизирана територия, за да може въз основа на тях компетентният орган да издаде заповед по чл. 11, ал. 4 от ППЗСПЗЗ, без която не може да продължи и приключи процедурата по възстановяване на собствеността. С оглед на гореизложеното, съдът е намерил, че жалбата е основателна, оспореният акт е незаконосъобразен и го е отменил, като е върнал преписката на Кмета на Община Аксаково за произнасяне по молба вх. № 9400-707/3/27.07.2013 г. за имота, описан в Решение № 2053/02.12.1996 г. на ПК-Аксаково, т. І-6- за признато право на възстановяване на наследниците на М. И. К., съобразно дадените указания в решението. За да обяви нищожност на Заповед № 418/07.07.2017 г. на Кмета на Община Аксаково, АС - Варна, е приел, че административният орган не е изпълнил решение № 2781/30.12.2015 г. по адм. д. № 2749/2015 г. на АС Варна, потвърдено с решение № 13806/15.12.2016 г. на ВАС, като е издал административен акт в противоречие с цитирания съдебен акт. Обосновано и правилно съдът е приел, че посочените в заповедта мотиви се явяват незаконосъобразни, доколкото правомощията на административния орган са ясно разписани в закона. Соченото в заповедта основание – нежелание на изпълнителя да преработи помощния план не е основание за незавършване на процедурата по чл. 13, чл. 13а вр. чл. 11, ал. 4 от ППЗСПЗЗ. Анализът на разпоредбите на чл. 13а, ал. 5 вр. ал. 9 от ППЗСПЗЗ, съгласно които: "Плановете по ал. 1 и 2 се изработват от лица, придобили правоспособност по реда на Закона за кадастъра и имотния регистър и се разглеждат и приемат от комисия, назначена от кмета на общината, в състав, посочен в закона, земеделие и на техническата служба на общината. Изработването на плановете се възлага служебно от кмета на общината или от заинтересуваните собственици. В случаите, когато изработването на плановете е възложено от заинтересуваните собственици, разходите са за тяхна сметка. Приетите възражения по плановете и документацията в съответствие с решенията на комисията се нанасят от изпълнителя в срок, определен от нея, но не по-дълъг от 30 дни. В случая правилно е прието, че административният орган не е изпълнил решение № 2781/30.12.2015 г. по адм. д. № 2749/2015 г. на АС Варна, което сочи на нищожност по чл. 177, ал. 2 АПК на заповед № 418/07.07.2017 г. на Кмета на Община Аксаково. Решението е правилно и следва да се остави в сила. Водим от горното, Върховният административен съд