Решение № 6025 от 8.05.2014 г. на ВАС по адм. д. № 15394/2013 г.

Решение № 6025 от 8.05.2014 г. на ВАС по адм. д. № 15394/2013 г., IV о., докладчик председателят Мариника Чернева Производството е по реда на чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК). Образувано е по жалба на "Млин - 97" АД със седалище гр. Разград, представлявано от изпълнителния директор Адриан Алексеев Шишманов, чрез адв. Стефан Владимиров Цаков, против решение № Ж-212/30.09.2013 г. на Държавната комисия за енергийно и водно регулиране (ДКЕВР), с което е прекратена преписката по жалбата на дружеството с вх. № Е-15-20-12/25.03.2013 г. срещу "Булгаргаз" ЕАД като неоснователна. По съществото си твърденията са за незаконосъобразност на оспорения акт като постановен в нарушение на материалния закон и административнопроизводствените правила. Иска при условията на алтернативност обявяване нищожността на решението на ДКЕВР или неговата отмяна. Ответникът по така подадената жалба - ДКЕВР, чрез процесуалния си представител юрк. Тренева заявява оспорване на подадената жалба. Заинтересованата страна - "Булгаргаз" ЕАД, чрез процесуалния си представител юрк. Славова заявява оспорване на жалбата. Върховният административен съд, състав на IV-то отделение, като обсъди данните по делото и доводите на страните, изложени в жалбата и след като извърши цялостна проверка за законосъобразност на оспорвания административен акт на всички основания по чл. 146 АПК приема за установено следното: Жалбата е подадена от надлежна страна в срока по чл. 149, ал. 1 от АПК, поради което е процесуално допустима. По същество е неоснователна по следните съображения: Административното производство е започнало по жалбата на "Млин - 97" АД със седалище гр. Разград с вх. № Е-15-20-12/25.03.2013 г. срещу "Булгаргаз" ЕАД във връзка със заплащане на природен газ. Била е образувана административна преписка и е извършена проверка по жалбата. Видно от наличната по преписката документация, "МЛИН - 97" АД е в договорни отношения с "Булгаргаз" ЕАД от 1998 г., като действащият в момента договор е от 15.12.2012 г. Не се спори от страните по делото, че "Булгартрансгаз" ЕАД извършва пренос на количества природен газ до ГРС Разград - 2 за клиенти на два доставчика "Овергаз Инк" АД и "Булгаргаз" ЕАД. Количеството природен газ се измерва на изходна точка ГРС Разград - 2 и представлява общото пренесено количество до тази точка. В случаите, когато се осъществява пренос за повече от един клиент (обществен доставчик, краен снабдител, търговец или краен клиент), същите подписват разпределителен протокол, с който разпределят измереното количество природен газ на изходната точка на газопреносната система, която ползват съвместно. След ГРС Разград 2 природният газ се пренася по газопровод, собственост на "Турбогаз" ООД до клиентите: "Млин - 97" АД, "Дружба" АД, "Рока - Со" АД и "Топлофикация Разград" ЕАД. Отношенията между "Млин - 97" АД и собственика на газопровода "Турбогаз" ООД са уредени с договор за ползване. До края на 2012 г. "Млин - 97" АД не е отчитало резки разлики между заявеното и отчетеното с месечния протокол за разпределение на количествата природен газ, като за м. декември, когато доставчик е бил "Булгаргаз" ЕАД процентът за разпределение на разликата ГРС - потребители е бил 5,1106 % . На 4.02.2013 г. "Млин - 97" АД е уведомен от "Булгаргаз" ЕАД, че следва да подпише протокол за разпределени количества с повече от 50 % разлика от контролния разходомер на "Млин - 97" АД. С писмо изх. № Е-15-20-12/8.04.201З г. ДКЕВР е поискала от "Булгартрансгаз" ЕАД на основание чл. 21, ал. 1, т. 16, т. 33, т. 34 във връзка с чл. 22 от ЗЕ да представят месечен акт за пренесени количества природен газ за месец януари и февруари 2013 г. на изходна линия на пункт ГРС Разград 2 и тяхното разпределение към потребителите пряко присъединени към тяхната мрежа. "Булгартрансгаз" ЕАД е отговорило с писмо Вх. № Е-15-20-12/23.04.2013 г., като е предоставило, като приложение следното: месечни приемо-предавателни протоколи за пренос на природен газ до изходна точка ГРС Разград 2 по договор за пренос на природен газ с "Овергаз Инк" АД, месечни рапорти за пренесените количества природен газ за "Булгаргаз" ЕАД по изходни точки и общи месечни актове за пренесените количества за "Булгаргаз" ЕАД за м. януари и м. февруари 2013 г., както и становище на "Булгартрансгаз" ЕАД по жалбата. С писмо изх. № Е-15-20-12/30.05.2013 г. ДКЕВР е поискала от "Булгартрансгаз" ЕАД на основание чл. 21, ал. 1, т. 16, т. 33, т. 34 във връзка с чл. 22 от ЗЕ да представят месечен приемо-предавателен протокол за пренос на природен газ по договор с "Булгаргаз" ЕАД за месеците януари и февруари 2013 г. в пункт ГРС Разград 2 - линия 1, така както са представили същите месечни приемо-предавателни протоколи за пренос на природен газ по договор с "Овергаз Инк" АД. С писмо изх. № Е-15-20-12/30.05.2013 г. ДКЕВР е поискала от "Булгаргаз" ЕАД на основание чл. 21, ал. 1, т. 16, т. 33, т. 34 във връзка с чл. 22 от ЗЕ да представят разпределителен протокол, с който "Булгаргаз" ЕАД и "Овергаз Инк." АД са разпределили помежду си измереното количество природен газ за месеците януари и февруари 2013 г. в пункт ГРС Разград 2 - линия 1 от уреда за търговско измерване собственост на "Булгартрансгаз" ЕАД. С писмо изх. № Е-15-20-12/31.05.2013 г. ДКЕВР е поискала от "Овергаз Инк" АД на основание чл. 21, ал. 1, т. 16, т. 33, т. 34 във връзка с чл. 22 от ЗЕ да представят в ДКЕВР месечен протокол с показанието от електронния коректор на разходомера в 8,00 ч. на 1.01.2013 г., 1.02.2013 г. и 1.03.2013 г. на "Топлофикация Разград" ЕАД. "Булгартрансгаз" ЕАД е отговорило с писмо Вх. № Е-15-20-12/5.06.201З г., като е предоставило като приложение следното: месечни рапорти за пренесените количества природен газ за "Булгаргаз" ЕАД за изходен пункт ГРС Разград 2 за м. януари и м. февруари 2013 г., както и месечни рапорти за пренесените количества природен газ за "Овергаз Инк." АД за изходни точки за м. януари и м. февруари 2013 г. Също така е предоставило месечни разпределителни протоколи подписани между "Булгаргаз" ЕАД и "Овергаз Инк." АД за м. януари и м. февруари 2013 г. в съответствие, с които се извършва разпределението на общо пренесените количества природен газ на изходна точка ГРС Разград 2 - изходна линия 1. "Булгаргаз" ЕАД е отговорило с писмо с Вх. № Е-15-20-12/03.06.201З г., като е предоставило, като приложение следното: месечен акт за предаване-приемане на природен газ за м. януари 2013 г., месечен разпределителен протокол за природен газ между "Булгаргаз" ЕАД и "Овергаз Инк" АД за м. януари 2013 г., месечен акт за предаване-приемане на природен газ за м. февруари 2013 г., месечен разпределителен протокол за природен газ между "Булгаргаз" ЕАД и "Овергаз Инк." АД за м. февруари 2013 г. "Топлофикация Разград" ЕАД е отговорило с писмо Вх. № Е-15-20-12/7.06.2013 г., като е предоставило, като приложение следното: месечни протоколи за приети от "Топлофикация Разград"' ЕАД количества природен газ съответно за м. декември 2012 г. за природен газ, доставен от "Булгаргаз" ЕАД, м. януари и м. февруари 2013 г. за природен газ, доставен от "Овергаз Инк" АД, както и справка за показанията на електронния коректор на контролния разходомер на "Топлофикация Разград" ЕАД съответно за 1.01.2013 г., 1.02.2013 г., 1.03.2013 г. "Овергаз Инк." АД е отговорило с писмо Вх. № Е-15-20-12/20.06.2013 г., като предлага ДКЕВР да промени нормативната уредба, касаеща така наречените "гроздове". С писмо изх. № Е-15-20-12/31.05.2013 г. ДКЕВР е поискала от "Турбогаз" ООД на основание чл. 22 от ЗЕ да представи в ДКЕВР последния ревизионен акт от ревизионната книга на горепосочения газопровод, за годишна проверка от органите на държавен технически надзор. "Турбогаз" ООД е отговорило с писмо Вх. № Е-15-20-12/25.07.2013 г. като е предоставило, като приложение следното: преписка по случая между "Турбогаз" ООД, "Булгаргаз" ЕАД и "Булгартрансгаз" ЕАД, така също и копие на ревизионен акт № 6/20.05.2013 г. на РО "ИДТН" гр. Шумен. С писмо изх. № Е-15-20-12/30.07.2013 г. ДКЕВР е поискала от "Турбогаз" ООД на основание чл. 22 от ЗЕ да представи доклад от комплексно обследване на горепосочения газопровод от 29.09.12 г. от "Овергаз сервиз" АД. С писмо изх. № Е-15-20-12/31.05.2013 г. ДКЕВР е поискала от "Овергаз север" ЕАД на основание чл. 21, ал. 1, т. 16, т. 33, т. 34 във връзка с чл. 22 от ЗЕ да представи месечни протоколи с показанието Vst от електронния коректор на разходомера в 8,00 ч. на 1.01.2013 г., 1.02.2013 г. и 1.03.2013 г. на "Овергаз север" ЕАД - район Разград. В резултат от получената информация се е констатирало следното: По отношение техническото състояние на газопровода собственост на "Турбогаз" ООД, ревизионен акт № 6/20.05.2013 г. на РО "ИДТН" гр. Шумен е с единадесет забележки към доклада относно: електрометрични обследвания за състоянието на изолационното покритие /установени са 8 зони с нарушена изолация/, състояние на ЕХЗ /не се извършват проверки за работата на ЕХЗ/, при включване на катодната станция наложения потенциал е в рамките на БДС, обследване на пропуски от природен газ в надземните съоръжения, като са локализирани такива след отклонението на резбово съединение за "Астарта", фланцово съединение на JIK към "Топлофикация Разград" ЕАД, пропуск от салник на ЛК на отклонение към "Дружба" АД, пропуск от салник на JIK в двора на "Рока - Со" АД, като концентрацията в изброените точки е до 600 ppm. Заключението е, че газопровода остава в експлоатация до 20.05.2014 г. Заключението от обследването на газопровода за плътност, захранващ предприятията "Дружба" АД и "Млин - 97" АД е, че по газопроводното трасе и газовите съоръжения не са констатирани пропуски и нарушения. Съгласно протокол № 932/29.01.2013 г. от проверката на разходомер за природен газ на "Млин - 97" АД е, че същият съответства на изискванията на Наредбата за средствата за измерване, които подлежат на метрологичен контрол, обнародвана в ДВ, бр. 98/2003 г. Съгласно протокол № 954/1.03.2013 г. от проверката на разходомер за природен газ на "Дружба" АД е, че същият съответства на изискванията на Наредбата за средствата за измерване, които подлежат на метрологичен контрол, обнародвана в ДВ, бр. 98/2003 г. Съгласно протокол № СТ 1316/12 от 9.10.2012 г. от проверката на разходомер за природен газ на "Топлофикация Разград" ЕАД е, че същият съответства на изискванията на Наредбата за средствата за измерване, които подлежат на метрологичен контрол, обнародвана в ДВ, бр. 98/2003 г. Месечният разпределителен протокол за природен газ между "Овергаз Инк." АД и "Булгаргаз" ЕАД за м. януари 2013 г. на изходна точка ГРС Разград 2 е, както следва: общо - 1 258 650 м3; за "Овергаз Инк." АД - 1 105 600 м3; за "Булгаргаз" ЕАД - 153 050 м3. Месечният разпределителен протокол за природен газ между "Овергаз Инк" АД и "Булгаргаз" ЕАД за м. февруари 2013 г. на изходна точка ГРС Разград 2 е, както следва: общо - 1 017 618 м3; за "Овергаз Инк." АД - 927 805 м3; за "Булгаргаз" ЕАД - 89 813 м3. Месечен приемо-предавателен протокол за пренос на природен газ по договор 1290 от 31.01.2013 г. между "Булгартрансгаз" ЕАД и "Овергаз Инк." АД на основание измерванията в пункта на приемане и предаване ГРС Разград 2 за м. януари 201З г. е 1105600 н. м3. Месечен приемо-предавателен протокол за пренос на природен газ по договор 1290 от 31.01.2013 г. между "Булгартрансгаз" ЕАД и "Овергаз Инк." АД на основание измерванията в пункта на приемане и предаване ГРС Разград 2 за м. февруари 2013 г. е 927 805 н. м3. В резултат от събраните данни и доказателства е видно, че "Булгаргаз" ЕАД в качеството си на доставчик по договора не носи отговорност за разпределените количества природен газ, тъй като пренесените и доставени количества се отчитат от Преносния оператор чрез средство за търговско измерване. От изложеното може да се направи извода, че жалбата на "Млин" АД срещу "Булгаргаз" ЕАД е неоснователна, тъй като липсват допуснати нарушения при изпълнение на лицензионната дейност от страна на "Булгаргаз" ЕАД. Обжалваното Решение е законосъобразно, обосновано и постановено при спазване на административнопроизводствените правила. Административният орган е събрал в пълен обем всички и доказателства по преписката и като ги е обсъдил в тяхната цялост е приел правилно решение да прекрати същата, като неоснователна. По силата на сключения между "Млин - 97"АД и "Булгаргаз" ЕАД Договор № 209-2013/15.12.2012 г. "Булгаргаз" ЕАД доставя природен газ на жалбоподателя в настоящото производство. Съгласно разпоредбата на чл. 38а от Закона за енергетика така сключеният договор съдържа всички задължителни условия, които регламентират отношенията между потребителите на енергийни услуги и енергийните предприятия, предоставящи услуги от обществен интерес. Съгласно чл. 8.1 от Договора, предаването на природния газ от Доставчика и приемането му от Клиента се извършва в Пункта за предаване - приемане. В т. 1.17 от раздел "Дефиниции" подробно е разписано значението на "Пункт за предаване-приемане", а именно: това е физическа точка в ГИС, ЕРС, АГРС, собственост на Комбинирания оператор, съоръжена със средства за търговско измерване, където се извършва измерването на количеството и налягането на доставяния газ и се извършва неговото предаване от Доставчика на Клиента. В разглеждания случай този пункт е ГРС Разград -2. където са монтирани и средствата за търговско измерване, собственост на комбинирания оператор "Булгартрансгаз" ЕАД. С подписването на договора, жалбоподателят е приел, че измерването на доставения природен газ ще се извършва точно на този пункт, чрез посочените средства за търговско измерване. Жалбоподателят се е съгласил, че количествата природен газ, измерени от средствата за търговско измерване, са задължителни за страните - аргум. чл. 8.4 от Договора. В случай, че в Пункта за предаване-приемане се доставя газ на повече от един клиент в договора са разписани конкретни и ясни условия и правила за отчитане на доставения газ в точката на неговото приемане от Клиентите - изхода на ГРС Разград - 2. За същите е налице възможността да извършат помежду си разпределението на потребения от тях газ след точката на доставка, което се обективира в Протокол за разпределение, подписан по Образец, неразделна част от договора. "Булгаргаз" ЕАД в качеството си на доставчик по договора не носи отговорност за разпределението на количествата природен газ след точката на доставка. По повод действията на "Булгаргаз" ЕАД спрямо длъжника- жалбоподател в настоящото производство, административният орган е приел, че не е налице злоупотреба с господстващо положение, тъй като, съобразно договора, клиентът има право с едностранно тримесечно писмено предизвестие, да прекрати договора, в случай, че промени доставчика си на природен газ. В този случай за клиента не възникват никакви допълнителни задължения, свързани със смяната на доставчика. Предвид на събраните доказателства пред административния орган и с оглед на обстоятелството, че пред настоящата инстанция не са ангажирани нови от жалбоподателя, с оглед на доказателствената тежест в процеса, настоящата инстанция намира жалбата на "Млин - 97" АД срещу Решение № Ж- 212 30.09.2013 г. на Държавната комисия за енергийно и водно регулиране за неоснователна и недоказана. Съгласно чл. 22, ал. 1, т. 2 от ЗЕ ДКЕВР разглежда жалби на клиенти срещу доставчици на енергия и природен газ, включително крайни снабдители, свързани с изпълнението на задълженията им по ЗЕ. При постановяване на оспорваното решение не е допуснато и нарушение на материалния закон. По изложените съображения оспорваното решение е правилно. Воден от гореизложеното и на основание чл. 172, ал. 2 от АПК, Върховният административен съд, четвърто отделение,