Решение № 177 от 8.01.2015 г. на ВАС по адм. д. № 8215/2014 г.

Решение № 177 от 8.01.2015 г. на ВАС по адм. д. № 8215/2014 г., VII о., докладчик съдията Павлина Найденова Производството е по чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/. Образувано е по жалба на Йорен Бахаттин, гражданин на Турция, срещу решение № 2914 от 7.05.2014 г. по адм. д. № 1606/2014 г. на Административен съд София-град, с което е отхвърлена подадената от него жалба срещу отказ № ХМ-14669/18.11.2013 г. на директора на Дирекция "Миграция" МВР за предоставяне на право на постоянно пребиваване в Република България. Излагат се касационни основания за неправилност на решението поради нарушение на материалния закон, необоснованост и съществено нарушение на съдопроизводствените правила. Претендират се разноски по делото. Процесуалният представител на ответната страна счита жалбата за неоснователна. Прокурорът дава заключение за основателност на жалбата. Върховният административен съд, Седмо отделение, намира жалбата за процесуално допустима, подадена в срока по чл. 211, ал. 1 АПК. Разгледана по същество е основателна. За да отхвърли подадената жалба, съдът е приел, че е налице основанието за отказа - неизпълнение на първото от двете кумулативни изисквания на нормата на чл. 25, ал. 1, т. 5 от ЗЧРБ, наличие на законно и без прекъсване пребиваване през период от 5 години преди подаване на заявлението. Посочил е, че за периода от 25.05.2012 г., когато е изтекъл срокът на издаденото разрешение за постоянно пребиваване в страната по заявлението с № 1162/1.06.2011 г. до датата на издаване на разрешението на 28.08.2013 г. със срок на валидност до 3.07.2014 г. по заявлението с № 1315/4.07.2013 г. няма издадено разрешение на Йорен Бахаттин за пребиваване в страната. Приети са неоснователни доводите, че отмяната на отказа по подаденото заявление от 8.05.2012 г. за продължаване срока на продължително пребиваване със съдебното решение има правни последици приравнени на издаден административен акт от датата на предявяване на искането. По подаденото заявление от 8.05.2012 г. няма издадено разрешение на службите за административен контрол. Заедно с отмяната на отказа със съдебното решение е върната административната преписка за произнасяне по заявлението от 8.05.2012 г. за издаване на разрешение при спазване на тълкуването на закона, дадено в съдебното решение. След връщане на административната преписка няма издадено валидно разрешение, а отмяната на отказа е настъпила по силата на съдебното решение на ВАС, а не в резултат на акта, издаден от административния орган за отмяна на отказа. Няма издаден валиден позитивен административен акт, няма издадено разрешение за пребиваване и периодът, през който няма издадено разрешение за пребиваване в страната от службите за административен контрол на чужденците е от 25.05.2012 г. до 28.08.2013 г. Направени са изводи, че за този период жалбоподателят не отговаря на изискването по чл. 25, ал. 1, т. 5 за непрекъснато и законно пребиваване. Пребиваването не е непрекъснато по смисъла на § 3 от ДР на ППЗЧРБ. Правната норма регламентира, че пребиваване без прекъсване е налице, когато чужденецът пребивава на законово основание - с виза, по силата на международни договори или въз основа на акт на Министерския съвет за безвизов или облекчен визов режим или след разрешение на органите на дирекция "Миграция" - МВР на МВР, ако разрешенията са издавани последователно, без да са налице прекъсвания между тях. В случая разрешенията са издавани с прекъсване, като за периода от 25.05.2012 г. до 28.08.2013 г. няма издадено разрешение. Решението е неправилно. Административният съд в нарушение на материалния закон е отхвърлил жалбата на Йорен Бахаттин, гражданин на Турция срещу отказ № ХМ-14669/18.11.2013 г. на директора на Дирекция "Миграция" МВР за предоставяне на право на постоянно пребиваване в Република България. Неправилно, както административният орган, така и административният съд са приели, че не е изпълнено първото от двете кумулативни изисквания на нормата на чл. 25, ал. 1, т. 5 от Закона за чужденците в Република България (ЗЧРБ) - наличие на законно и без прекъсване пребиваване на територията на Република България през периода от последните 5 години. Необосновано е прието, че за периода от 25.05.2012 г. до 28.08.2013 г. е налице незаконно пребиваване, както и прекъсване на пребиваването. Отказът от 22.05.2012 г. на началник сектор "Миграция" при ОДМВР - Пловдив за издаване на разрешение за продължаване на срока на пребиваване на Йорен Бахаттин в РБ е бил оспорен по съдебен ред, като през този период се е развила предвидената от закона процедура за разглеждане на спора. Съответно спорът е приключил с отмяна на отказа като незаконосъобразен и връщане на преписката на административния орган за изпълнение на указанията по тълкуване и прилагане на закона, който на 28.08.2013 г. е издал разрешение за продължаване на срока на пребиваване в РБ до 3.07.2014 г. Предвид мотивите на решението на ВАС по адм. д. № 3807/2013 г. за периода от 25.05.2012 г. до 28.08.2013 г., не е налице основание за неиздаване на разрешение за продължаване на срока на пребиваване. Неиздаването на разрешение за продължаване на срока на пребиваване от 25.05.2012 г. до 28.08.2013 г., поради неспазване (нарушение) на закона от страна на административния орган не може, не следва и е недопустимо да се тълкува във вреда на чужденеца. При това положение не може да се приеме наличието на незаконно и прекъснато пребиваване на територията на РБ за периода от 25.05.2012 г. до 28.08.2013 г., водещо до отказ на предоставяне на право на постоянно пребиваване. Следва да се има предвид, че съдът е върнал преписката за издаване на разрешение за пребиваване от датата на подаване на заявлението от 8.05.2012 г. и не е било нужно подаване на ново заявление от жалбоподателя. Административният орган не е следвало да издава акт за отмяна на отказа, защото той вече е бил отменен от съда. По делото не е спорно, че жалбоподателят отговаря на другото условие, отсъствал е от страната 545 дни, по-малко от 30 месеца, спазил е срока и процедурата за подаване на заявление за издаване на разрешение за постоянно пребиване, представил е необходимите документи. Административният съд като е приел жалбата за неоснователна и я е отхвърлил е постановил незаконосъобразно съдебно решение. С оглед на изложеното и доказателствата по делото на основание чл. 221, ал. 2, пр. 2 и чл. 222, ал. 1 АПК решението на Административен съд София град и отказът за предоставяне на право на постоянно пребиваване в РБ следва да бъдат отменени. Жалбоподателят не е представил доказателства за изплатено адвокатско възнаграждение, както по настоящото дело, така и в производството пред административния съд, поради което разноски не се присъждат. Воден от изложеното, Върховният административен съд, Седмо отделение