Решение № 10681 от 4.08.2020 г. на ВАС по адм. д. № 2933/2020 г.

Решение № 10681 от 4.08.2020 г. на ВАС по адм. д. № 2933/2020 г., VI о., докладчик съдията Десислава Стоева Производството е по чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК). Образувано е по касационна жалба на заместник- председателя на Държавна агенция "Държавен резерв и военновременни запаси" (ДА "ДРВВЗ") и на председателя на ДА "ДРВВЗ", подадена срещу Решение № 2545/9.12.2019 г., постановено по адм. дело № 1127/2018 г. по описа на Административен съд – Пловдив. С решението, по подадени жалби от "И. О." ООД, е отменено Разпореждане № Р-12-13/27.03.2018 г. на зам. -председателя на ДА "ДРВВЗ" и е обявена нищожността на Заповед № РД-10-262/9.07.2018 г. на председателя на ДА "ДРВВЗ", с която е изменено Разпореждане № Р-12-13/27.03.2018 г. на зам. -председателя на ДА "ДРВВЗ". В жалбата се посочва, че цитираното решение е неправилно поради нарушение на материалния закон и на съдопроизводствените правила- касационни основания по чл. 209, т. 3 от АПК. Искането е решението да бъде отменено като неправилно и необосновано. Ответникът по жалбата- "И. О." ООД, чрез адв. И. Кемалов, оспорва касационната жалба, излагайки подробни аргументи за нейната неоснователност и правилност на първоинстанционното решение. Представителят на Върховната административна прокуратура дава заключение, че жалбата е допустима, но неоснователна. Върховният административен съд, състав на шесто отделение счита, че касационната жалба е допустима, тъй като е подадена от надлежна страна и в законоустановения срок. Разгледана по същество е неоснователна. От фактическа страна административният съд е приел, че със Заповед № РД-09-12 от 24.01.2018 г. на председателя на ДА "ДРВВЗ", на основание чл. 7, ал. 1, т. 7 и т. 8 от Закон за запасите от нефт и нефтопродукти /ЗЗНН/, е назначена работна група, която да разгледа и анализира информацията за: внос, ВОП, износ, бункероване, ВОИ, продажби от производство и резултати, получени по реда на чл. 4, ал. 2 от ЗЗНН, подадена от "задължените лица", информацията по чл. 4, ал. 3 от ЗЗНН, подадена от Агенция "Митници" с гриф за сигурност "За служебно ползване", съхранявано в секретно деловодство в Централно управление на ДА "ДРВВЗ", информацията по чл. 4, ал. 4 от ЗЗНН, подадена от Министерство на енергетиката, тази по чл. 4, ал. 5, подадена от Националния статистически институт, информацията по чл. 4, ал. 6 от ЗЗНН, подадена от Министерство на отбраната, както и тази, подадена по чл. 4, ал. 7 от ЗЗНН от Министерство на вътрешните работи. Комисията следва да излезе с предложения и изготви протокол относно статута "задължено лице" и участието на всяко едно от лицата по смисъла на § 1, т. 6-9 от ДР, справки с цел изчисляване на нетния внос и вътрешнообщностните пристигания на нефт и нефтопродуктите по чл. 2, ал. 1 от ЗЗНН в равностойност на нефт и равностойността в нефт на потреблението им в страната през 2017 г., определяне на нивата на запасите за извънредни ситуации, които задължените лица и ДА "ДРВВЗ" следва да създадат и поддържат за периода от 30.04.2018 г. до 30.04.2019 г., както и разпределението им по нефт и видове нефтопродукти за агенцията и задължените лица. Резултатите от работата на комисията са обективирани в Протокол № 1442 от 26.03.2018 г., в който е посочено, че е събрана и оценена информацията, получена по реда на чл. 4 от ЗЗНН от задължените лица; от Агенция "Митници"; от Министерство на икономиката и енергетиката; от Националния статистически институт; Министерство на отбраната; Министерство на вътрешните работи, както и от констативни протоколи от извършени проверки в случаите на несъответствие, с цел изчисляване на нетния внос и вътреобщностните пристигания на нефт и нефтопродукти по чл. 2, ал. 1 от ЗЗНН в равностойност на нефт и съответно, равностойността в нефт на потреблението в страната през 2017 г. и определяне на нивата на запасите в извънредни ситуации, които задължените лица следва да създадат и поддържат за процесните периоди от време. В резултат на извършената дейност, комисията е формирала предложения относно статута "задължено лице" и количествата, с които всяко едно от посочените в протокола 40 дружества е участвало в годишното потребление или в нетния внос и вътреобщностните пристигания по видове нефтопродукти. Изложена е и информация относно "И. О." ООД, като според годишната информация, предоставена от Агенция "Митници", по реда на чл. 4, ал. 3 от ЗЗНН, през 2017 г. дружеството е осъществило внос на газьоли, гориво за дизелови двигатели, ВОП на автомобилен бензин и гориво за дизелови двигатели и ВОИ на гориво за дизелови двигатели. Представило е справка- декларация вх. № 972 от 16.02.2018 г. Поради констатирано несъответствие в информацията, получена по реда на чл. 4, ал. 2 и чл. 4, ал. 3 от ЗЗНН, спрямо дружеството е извършена проверка, по отношение на която е изготвен Констативен протокол № 728 от 9.03.2018 г., в който е установено пълно съвпадение на данните, които дружеството е декларирало и данните, които са констатирани по време на проверката. Според констатациите, "И. О." ООД коректно е декларирало количеството на внесените през 2017 г. нефтопродукти, правилно е декларирало в справката-декларация по чл. 4, ал. 2 от ЗЗНН количествата от осъществен през 2017 г. ВОП на автомобилен бензин и гориво за дизелови двигатели, и декларираните вътреобщностни изпращания от дружеството в справката-декларация по чл. 4, ал. 2 от ЗЗНН съответстват на количеството, установено при проверката. Въз основа на тази информация са приети за установени данните за нетния внос и ВОП на нефт и нефтопродукти по чл. 2, ал. 1 от ЗЗНН и годишното потребление на нефтопродукти по чл. 2, ал. 1 от ЗЗНН, като е предложено от комисията посочените количества, подробно индивидуализирани, да бъдат включени в съответните методики. Със Заповед № РЗЛ-2 от 26.03.2018 г., председателят на ДА "ДРВВЗ" е наредил в Регистъра на задължените лица за периода 30.04.2018 г. до 30.04.2019 г. да бъдат вписани, конкретно посочени 40 дружества, между които и "И. О." ООД, които през 2017 г. са внасяли и осъществявали вътреобщностни пристигания на нефт, суровини за рафинериите, газов кондензат, тежки горива и нефтопродукти по чл. 2, ал. 1 от ЗЗНН. Разпореждане № Р-12-13 от 27.03.2018 г. е издадено от заместник- председателя на Държавната агенция "Държавен резерв и военновременни запаси"- София/ съгласно Заповед № РД-10-150 от 29.05.2017 г. /, с което, спрямо търговското дружество, са определени нива на запаси за извънредни ситуации, както следва: за периода 30.04.2018 г. – 30.04.2019 г. по видове, съобразно чл. 2, ал. 1 от ЗЗНН: автомобилни бензини – 3 364, 535 тона; газьоли- 24712, 110 тона; гориво за дизелови двигатели- 31 117, 923 тона; нефт-10 719, 910 тона и е разпоредено дружеството да приведе нивото си на запаси за извънредни ситуации в съответствие с така определените количества, като създаде и вложи до 30 април 2018 г. количествата нефтопродукти при спазване на условията по чл. 30, ал. 1 от ЗЗНН и да съхранява определените запаси за извънредни ситуации за срок до 30.04.2019 г. В хода на съдебното оспорване на цитираното разпореждане пред Административен съд- Пловдив е издадена Заповед № РД-10-262 от 9.07.2018 г. на председателя на Държавната агенция "Държавен резерв и военновременни запаси", с която е изменено Разпореждане № Р-12-13 от 27.03.2018 г. В обстоятелствената част на заповедта е записано, че са съобразени Регламент (ЕО) № 1099/2008 относно статистиката за енергийния сектор, с оглед представената информация по реда на чл. 4 и чл. 14 от ЗЗНН, Докладна записка № 3014/4.07.2018 г., изчисленията по "Методика за изчисляване на среднодневния нетен внос и вътрешнообщностни пристигания на нефт и нефтопродукти в равностойност на нефт и определяне на нивата на запаси за извънредни ситуации от нефт и нефтопродукти по чл. 2, ал. 1 от Закона за запасите от нефт и нефтопродукти", утвърдена със Заповед № РД-10-246/4.07.2018 г. и "Актуализирано общо разпореждане за нивата на запасите за извънредни ситуации за задължените лица и Държавна агенция "Държавен резерв и военновременни запаси", които следва да бъдат поддържани до 30.04.2019 г., определени въз основа на среднодневния нетен внос и вътрешнообщностни пристигания на нефт и нефтопродукти, съгласно чл. 14 от ЗЗНН", утвърдено от председателя на ДА ДРВВЗ и Разпореждане за създаване на запаси за извънредни ситуации № Р-12-13/27.03.2018 г. Определените нива на запаси за извънредни ситуации за периода от получаване на заповедта до 30.04.2019 г по видове, съгласно чл. 2, ал. 1 от ЗЗНН са намалени в сравнение с тези, определени с Разпореждане № Р-12-13 от 27.03.2018 г. Пред инстанцията по същество е прието, неоспорено от страните, заключение по назначена съдебно-счетоводна експертиза, което съдът е кредитирал. За да уважи оспорването, съдът е приел от правна страна, че Заповед № РД-10-262 от 9.07.2018 г. на председателя на Държавната агенция "Държавен резерв и военновременни запаси", с която е изменено Разпореждане № Р-12-13 от 27.03.2018 г. представлява отзив по см. на чл. 91, ал. 1 от АПК, който обаче е нищожен поради липса на компетентност по време. По отношение на Разпореждане № Р-12-13 от 27.03.2018 г., съдът, преценявайки относимата нормативна уредба и вземайки под внимание изготвеното експертно заключение, е стигнал до извода, че това разпореждане е незаконосъобразно. Решението е правилно. Законът за запасите на нефт и нефтопродукти (редакция от 20.02.2015 г.) урежда обществените отношения, свързани със създаването, съхраняването, обновяването, ползването и възстановяването на запаси за извънредни ситуации от нефт и нефтопродукти и целеви запаси от нефтопродукти, както и въвежда необходимите процедури за преодоляването на евентуален сериозен недостиг. Запасите се създават и поддържат от ДА "ДРВВЗ". Всички български и/или чуждестранни физически и юридически лица, както и техните клонове, които са извършвали на територията на страната през предходната календарна година дейности по производство, възлагане на производство, внос и вътрешнообщностни пристигания на нефтопродукти и/или внос и вътрешнообщностни пристигания на нефт, газов кондензат, суровини за рафинериите и тежки горива, изготвят и представят в ДА "ДРВВЗ" ежегодно до 15 февруари справка-декларация по образец за предходната календарна година с информация за: количествата нефт, газов кондензат, суровини за рафинериите и тежки горива, вложени в производството от рафинериите, включително при договор за възлагане на производство и/или преработка; произведените, потребените за собствени нужди и/или продадените за потребление количества нефтопродукти по чл. 2, ал. 1 от ЗЗНН и тежки горива; количествата нефтопродукти по чл. 2, ал. 1 от ЗЗНН и тежки горива, възложени за производство и/или преработка, както и за потребените от тях и/или продадените за потребление; количествата внесени, изнесени, доставени от вътрешнообщностни пристигания, вътрешнообщностни изпращания и бункерни доставки на нефтопродукти по чл. 2, ал. 1 от ЗЗНН; количествата внесени, изнесени, доставени от вътрешнообщностни пристигания, вътрешнообщностни изпращания и бункерни доставки на нефт, газов кондензат, суровини за рафинериите, тежки горива и нафта; количествата нафта, произведена от рафинериите, върната в тях и използвана за техни нужди; наличните количества нефт, газов кондензат, суровини за рафинериите, тежки горива, нафта и нефтопродукти по чл. 2, ал. 1 от ЗЗНН към 1 януари и към 31 декември на предходната календарна година; количествата нефт и нефтопродукти по чл. 2, ал. 1 от ЗЗНН, предназначени за Българската армия, за създаване и/или възстановяване на държавни резерви, военновременни запаси, ведомствени военновременни запаси, запаси за извънредни ситуации и целеви запаси от горива. Според чл. 14 от ЗЗНН /в относимата редакция/, нивата на запасите за извънредни ситуации, които се създават и поддържат от задължените лица и от агенцията, се определят от председателя на агенцията ежегодно до 31 март въз основа на равностойността в нефт на вноса и вътрешнообщностните пристигания на нефтопродуктите по чл. 2, ал. 1 или равностойността в нефт на потреблението им на територията на страната през предходната календарна година в съответствие с Приложение III на Директива на Съвета 2009/119/ЕО от 14 септември 2009 г. за налагане на задължение на държавите членки да поддържат минимални запаси от суров нефт и/или нефтопродукти (ОВ, L 265/9 от 9 октомври 2009 г.) До 30 април на следващата календарна година се използва методът, избран за определяне на нивата за съответната година. Неоснователно е възражението, направено от касационния жалбоподател, че при издаване на разпореждането от 27.03.2018 г. са съобразени действащите към момента нормативни актове и методики за изчисление на ЗИС. Безспорно е установено по делото, че "Методика за изчисляване на среднодневния нетен внос и вътреобщностните пристигания на нефт и нефтопродукти в равностойност на нефт и определяне на нивата на запаси за извънредни ситуации от нефт и нефтопродукти по чл. 2, ал. 1 от ЗЗНН", утвърдена със Заповед № РД-10-61/18.03.2014 г., която е използвана при изчисляването на нивата на запас за извънредни ситуации за 2018 г., не съответства на действащите нормативни изисквания към момента на издаване на разпореждането. Индикация за това е докладната записка, изготвена от директор Дирекция АПОЕК и главен директор на ГД ДРВВЗ, разкриваща недвусмислено факта, че действащата методика не отговаря на изискванията на Директива на Съвета 2009/119/ЕО, чиито изисквания ЗЗНН е въвел в националното законодателство и обръщаща внимание на председателя на ДА "ДРВВЗ" да "актуализира методиката за нетния внос и ВОП". В записката, по отношение на видовете нефтопродукти има препратка към Регламент /Е0/ № 1099/2008 относно статистиката за енергийния сектор, който е задължителен за прилагане от държавите- членки. Правнорелевантно в хронологията при измененията на посочения Регламент /Е0/ № 1099/2008 е изменението му с Регламент /ЕС/ 2017/2010 на Комисията, публикуван в Официалния вестник на ЕС L 292/3 от 10.11.2017 г., в сила от 22.11.2017 г., който се явява и приложимият към момента на издаване на разпореждането от 27.03.2018 г. регламент, задължителен за спазване от ДА "ДРВВЗ". От съществено значение в този регламент е въвеждането на определение за "нефтени продукти", което променя дотогавашното изчисляване на нетния внос и ВОП и съответно задължението по отношение на запасите, като количествата нафта нямат никакво значение при математическите изчисления. С оглед това изменение, методиката, утвърдена със Заповед № РД-10-61 от 18.03.2014 г. и приложена при издаването на разпореждането от 27.03.2018 г. не съответства на регламента, както правилно е посочил административния съд. Правилно съдът е кредитирал и заключението на вещото лице, което е преценило, че съобразно Заповед № РД-10-61 от 18.03.2014 г., в участието на задълженото лице се включва и количеството нафта за страната, дори и ако лицето не произвежда нафта, както е при "И. О." ООД, което е в нарушение на Приложение А, глава 3, 4, раздел 3.4.7 от Регламента /ЕС/ 2017/2010 на Комисията, а при втората методика, приложена в Заповед № РД-10-262 от 9.07.2018 г. на председателя на ДА "ДРВВЗ", без включване на нафта, размерите на запасите на нефт и нефтопродукти на дружеството напълно съвпадат. Поради обстоятелството, че на дружеството са определени нива на запаси за извънредни ситуации за периода 30.04.2018 г. -30.04.2019 г. по видове, които не са съобразени със законовите изисквания, Разпореждане № Р-12-13 от 27.03.2018 г. на заместник председателя на ДА "ДРВВЗ" се явява незаконосъобразно и правилно е отменено от съда. Неоснователно е и възражението на касатора, че целта за издаване на Заповед № РД-10-262/9.07.2018 г. е да се преизчисли точното количество запас, което "И. О." ООД като задължено лице трябва да съхранява и не следва да се спазва изискването на чл. 91 или чл. 156 от АПК, защото актът не е преразгледан, нито оттеглен изцяло или отчасти. Правилна е преценката на първоинстанционния съд, че Заповед № РД-10-262/09.07.2018 г. е отзив по смисъла на чл. 91 от АПК. Правото на отзив, материализирано в процесната заповед, е упражнено от председателя на ДА "ДРВВЗ", като макар от формална страна да е налице компетентност на този орган, произнасянето с процесната заповед е извън визирания срок, т. е не са били налице материалните предпоставки за приложение на чл. 91, ал. 1 от АПК. Разпоредбата на чл. 91, ал. 1 от АПК, регламентираща правото на отзив на административния орган предвижда, че в 7-дневен срок от получаване на жалбата или протеста административният орган може да преразгледа въпроса и да оттегли сам оспорения акт, да го отмени или измени, или да издаде съответния акт, ако е отказал издаването му, като уведоми за това заинтересованите страни, т. е. дадена е законова възможност за корекция на надлежно оспорен административен акт от издателя му чрез упражняване на "самоконтрол" с оглед възраженията по редовно подадена жалба. В ал. 1, чл. 91 АПК е визирана възможността за оттегляне на "оспорения акт", което еднозначно сочи, че правото на отзив може да се упражни само при подадена редовна жалба, пораждаща деволутивен и суспензивен ефект. Произнасянето на административния орган е извън визирания в ал. 1, чл. 91 от АПК седмодневен срок, тъй като той е едноличен орган, получил препис от жалбата на дружеството на 25.04.2018 г., а упражнил правото си на отзив едва на 9.07.2018 г. Срокът по чл. 91, ал. 1 АПК е преклузивен – само в този срок може да бъде упражнено правото за преразглеждане на административен акт. След изтичане на преклузивния срок, органът- издател на акта, не разполага с право на отзив, защото изтичането на срока погасява правото на преразглеждане на акта. Заповедта е издадена извън рамките на времевата компетентност на административния орган за това, а липсата на компетентност на органа представлява съществен порок на административния акт, водещ до неговата нищожност. Стигайки до същия правен извод, първоинстанционният съд правилно е обявил нищожността на Заповед № РД-10-262 от 9.07.2018 г. на председателя на ДА "ДРВВЗ". Предвид изхода на спора и отправеното искане, на ответната страна се дължат разноски, на основание чл. 143 от АПК, но поради обстоятелството, че не са приложени доказателства за такива, нито списък по чл. 80 от ГПК, съдът не присъжда разноски. Водим от гореизложеното и на основание чл. 221, ал. 2, предл. първо от АПК, Върховният административен съд, шесто отделение