Решение № 7392 от 5.06.2009 г. на ВАС по адм. д. № 11115/2008 г.

Решение № 7392 от 5.06.2009 г. на ВАС по адм. д. № 11115/2008 г., V о., докладчик съдията Марина Михайлова Производството по делото е по реда на чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК) вр. чл. 124, ал. 1 от Закона за държавния служител (ЗДСл). Образувано е по жалба на Лазар Ангелов Узунов от гр. Пазарджик, срещу заповед № РД-26-326/31.07.2008 г. на министъра на отбраната, с която на основание чл. 106, ал. 1, т. 2 от ЗДСл (при съкращаване на длъжността) във вр. с ПМС № 167/11.07.2008 г., е прекратено служебното му правоотношение за длъжността "държавен експерт" в отдел "Тилови имущества", дирекция "Управление на доставките", с ранг II младши, считано от 1.08.2008 г. Оплакванията в жалбата са незаконосъобразност на заповедта, поради допуснати съществени нарушения на административнопроцесуалните правила и противоречие с материалноправните разпоредби на чл. 87а от ЗДСл. Моли отмяната й. Ответникът - министърът на отбраната, чрез процесуалния си представител, оспорва жалбата и поддържа становище за нейната неоснователност. Върховният административен съд, състав на пето отделение, като взе предвид представените по делото доказателства и становищата на страните, приема за установено следното от фактическа и правна страна: Жалбата е подадена в срока по чл. 149, ал. 1 от АПК, поради което е процесуално допустима. Разгледана по същество, същата е основателна. Жалбоподателят е заемал длъжността "държавен експерт" в посочените по - горе отдел и дирекция. Съгласно отменения Устройствен правилник на министерството на отбраната (УПМО, в сила до 31.07.2008 г.) специализираната администрация на министерството е била структурирана в 11 дирекции в т. ч. и дирекция "Управление на доставките" с обща численост 44 щатни бройки. Последната е била структурирана в четири отдела с обща численост от 11 щатни бройки за длъжността "държавен експерт". С чл. 21, ал. 1 от УПМО, в сила от 1.08.2008 г., е формирана нова дирекция "Политика по въоръженията" с три отдела: "Пазарни проучвания, договори по стратегически проекти и оценки"; "Комуникационни и информационни системи и радиолокационна техника" и "Въоръжение и техника" със сектор "ГСМ и продоволствие". Числеността в новата дирекция "Политика по въоръженията" е 14 щатни бройки за длъжността "държавен експерт". От закритата дирекция "Управление на доставките" в новата дирекция "Политика по въоръженията" са преназначени 6 държавни служители на длъжност "държавен експерт" и един на длъжност "главен експерт". Вещото лице е сравнило длъжностните характеристики на преназначените 6 служители на длъжност "държавен експерт" и на длъжността "главен експерт" в дирекция "Политика по въоръженията" и тези на посочените длъжности в закритата дирекция "Управление на доставките" и е установило, че служебните функции й задължения съвпадат изцяло. Функционалните задължения на длъжностите "държавни експерти" в дирекция "Политика по въоръженията", в отдел "Въоръжение и техника" и в сектор "ГСМ и продоволствия" са свързани с възлагане на обществени поръчки за доставка на общоразходни материали, медикаменти, за доставка на на ГСМ, специални течности и техническо имущество за БА. Според вещото лице има съвпадение на функциите, задълженията и изискванията, утвърдени в длъжностните характеристики на длъжностите "държавен експерт" в отдел "Тилови имущества" на дирекция "Управление на доставките" в сила до 01.08.2008 година и тези на длъжностите в дирекция "Политика по въоръженията" по щатното длъжностно разписание, в сила от 1.08.2008 година за преназначените 6 броя държавни служители. Няма съвпадение на длъжността "държавен експерт" в отдел "Тилови имущества" за възлагане на обществени поръчки за доставка на вещево имущество, която е заемал жалбоподателя до 01.08.2008 година. Липсва длъжностна характеристика за длъжността "държавен експерт", която да е подписана и връчена на жалбоподателя. Функциите, дейностите и отговорностите за снабдяване с така наречените "тилови имущества" (храни, дрехи, вещево имущество, снаряжение, ГСМ и техника за ГСМ, канцеларски материали, медикаменти, превързочни материали, противопожарно имущество, легла, столове, маси и др.) са възложени на 2 длъжности "държавен експерт" в "Ръководство" на дирекция "Политика по въоръженията" и 7 други длъжности, от които: една за кадрова военна служба; 5 - по служебно правоотношение "началник сектор" - 1; "главен експерт" - 4; и една - "главен специалист" по трудово правоотношение в сектор "ГСМ и продоволствие" на отдел "Въоръжение и техника". При така събраните по делото доказателства, следва да бъдат обосновани следните правни изводи: Дефиницията на понятието "длъжност в администрацията" е дадено в разпоредбата на чл. 2, ал. 1 от Наредбата за прилагане на единния класификатор на длъжностите в администрацията (ДВ, бр. 18 от 5.03.2004 г.) и според тази дефиниция "длъжност в администрацията" е нормативно определена позиция, която се заема по служебно или по трудово правоотношение, включително и по правоотношение, възникнало на основание на Закона за министерството на вътрешните работи, Закона за отбраната и въоръжените сили на Република България или Закона за изпълнение на наказанията, въз основа на определени изисквания и критерии, свързана е с конкретен вид дейност на лицето, което я заема, и се изразява в система от функции, задължения и изисквания, утвърдени с длъжностна характеристика". Следователно белезите на понятието "длъжност в администрацията" са два: 1. нормативно определена позиция, 2. изразяваща се в система от функции, задължения и изисквания, утвърдени с длъжностната характеристика. Поради това, когато органът по назначаването твърди, че една длъжност е съкратена по смисъла на чл. 106, ал. 1, т. 2 от ЗДСл, трябва да бъде установено, че тази длъжност вече не фигурира и като наименование (нормативно определена позиция) в длъжностното разписание на съответната администрация, и като система от функции, задължения и изисквания, утвърдени с длъжностната характеристика. И двете изисквания следва да бъдат установени кумулативно. По отношение на заеманата от жалбоподателя длъжност не е установено наличието и на двете кумулативни предпоставки. С приемането на УПМО, в сила от 1.08.2008 г., дирекцията, в която Узунов е работел, не е била закрита, а само реорганизирана. В дирекция "Политика по въоръженията" от 1.08.2008 година се изпълняват всички функции и задачи, които са се изпълнявали от закритата дирекция "Управление на доставките". Старата дирекция "Управление на доставките" е била с обща численост 44 души, а новата дирекция "Политика по въоръженията" - с общо 140 длъжности. Длъжностите "държавен експерт" в старата дирекция са били 5 бройки, а в новата дирекция са увеличени на 11 бройки, което сочи на увеличаване на длъжностите, а не тяхното съкращаване. С оглед на това не е налице първата кумулативна предпоставка за осъществяване на фактическия състав на съкращаване на длъжността на жалбоподателя - а именно, тя съществува като нормативно определена позиция в длъжностното разписание на МО. Не е налице и втората кумулативна предпоставка по чл. 106, ал. 1, т. 2 от ЗДСл - функциите, задачите и служебните задължения на жалбоподателя са запазени в други длъжности "държавен експерт", независимо че те се намират в отдели и дирекция с различни наименования. Определението на длъжността "държавен експерт" съгласно чл. 6, ал. 3, т. 1 от Наредбата за прилагане на Единния класификатор на длъжностите в администрацията (в редакцията на ДВ бр. 64/2008 г.), сочи, че тази длъжност е свързана с изготвянето на високопрофесионални експертни анализи, прогнози и становища и с разработването на проекти за нормативни актовe от общонационално значение; дейността е свързана с консултации по прилагането на нормативните актове, както и с координираща функция между администрациите; държавният експерт носи отговорност във връзка с осъществяваната от него дейност; длъжността може да се изпълнява в централната администрация (без териториалните й звена), в областните администрации и администрацията на Столичната община. Така дадената дефиниция дава възможност на отговарящите на посочените изисквания държавни служители да заемат длъжността "държавен експерт", независимо от различията в някои от длъжностните задължения за всяка конкретна дейност. В случая функциите, задачите и задълженията на държавните експерти от закритата дирекция "Управление на доставките" са преминали изцяло в новата дирекция "Политика по въоръженията", включително и тези на длъжностите "държавен експерт" - една от които е заемал жалбоподателя. Длъжността, изпълнявана от жалбоподателя е запазена и като нормативно определена позиция, и като система от функции, задължения и изисквания, утвърдени с длъжностна характеристика, с оглед на което се налага извода, че не са налице материалноправните предпоставки на чл. 106, ал. 1, т. 2 от ЗДСл. Поради това административния орган е следвало да приложи разпоредбата на чл. 87а от ЗДСл, приложима по силата на § 11, ал. 2 от ПМС № 167/2008 г. по отношение на жалбоподателя. Предвид на изложеното, оспорената заповедта като издадена в противоречие с материалноправната норма на чл. 106, ал. 1, т. 2 от ЗДСл, следва да бъда отменена като незаконосъобразна. Съобразно изхода на спора пред настоящата инстанция и направеното искане от процесуалния представител на жалбоподателя, ответникът следва да бъде осъден да му заплати направените разноски по дело в размер на 430 лева. Воден от горното и на основание чл. 172, ал. 2 АПК, Върховният административен съд, пето отделение