Решение № 2016 от 9.02.2012 г. на ВАС по адм. д. № 12281/2010 г.

Решение № 2016 от 9.02.2012 г. на ВАС по адм. д. № 12281/2010 г., V о., докладчик съдията Виолета Главинова Производството е по реда на чл. 208 и следващите от АПК. Образувано е по касационна жалба на Милена Ангелова Драгомирова, подадена чрез процесуалния й представител, против решение № 2231 от 5.07.2010 г., постановено от Административен съд София - град (АССГ) по адм. дело № 3192/2010 г. По изложени доводи за неправилно приложение на материалния закон, съществени нарушения на съдопроизводствените правила при постановяване на решението и необоснованост се иска отмяната му. Ответникът - директорът на Агенция "Митници", чрез процесуалния си представител оспорва жалбата. Представителят на Върховната административна прокуратура дава мотивирано заключение за основателност на касационната жалба. Върховният административен съд, пето отделение, констатира, че касационната жалба е подадена в срок от страна с правен интерес от оспорването и е процесуално допустима. За да се произнесе по нейната основателност, съобрази следното: С обжалваното решение АССГ е отхвърлил жалбата на Милена Ангелова Драгомирова, против заповед № 9971 от 16.12.2009 г. на директора на Агенция "Митници", с която е прекратено служебното й правоотношение поради съкращаване на длъжността "началник на отдел" с ранг IV старши в Регионална митническа дирекция - София, Митница Кюстендил на основание чл. 106, ал. 1, т. 2 във връзка с чл. 108, ал. 1 от Закона за държавния служител (ЗДСл), Постановление № 302 на Министерския съвет от 2009 г. за изменение на Устройствения правилник на Агенция "Митници" и утвърденото длъжностно разписание на Митница Кюстендил от 15.12.2009 г. Приел е, че длъжността "началник на отдел ", която е заемала жалбоподателката, е съкратена при наличие на фактическите предпоставки на цитираната разпоредба, тъй като е променена структурата на агенцията с новото длъжностно разписание от 15.12.2009 г., в резултат на което числеността на служителите, заемащи длъжността "началник на отдел" в Регионална митническа дирекция - София, Митница Кюстендил - е намалена с две щатни бройки. Фактическата обстановка е правилно установена от първоинстанционния съд и не се оспорва от страните. Оспорват се правните изводи на съда относно съответствието на оспорената заповед с целта на закона. Не се спори по делото, че касационната жалбоподателка е заемала длъжността "началник на отдел" с ранг IV старши в Регионална митническа дирекция - София, Митница Кюстендил. С ПМС № 302/2009 г. е приет нов Устройствен правилник на Агенция "Митници", като при съпоставка на новия с отменения Устройствен правилник, се установява, че е намалена общата численост на персонала на Агенцията от 3899 на 3370 щатни бройки. Директорът на Агенция "Митници" е утвърдил ново длъжностно разписание на Митница Кюстендил, в сила от 15.12.2009 г. При сравнение на предходното длъжностно разписание, в сила от 17.11.2009 г., и новоутвърденото се установява, че щатните бройки за длъжността " началник на отдел " в Митница Кюстендил, едната от които е заемана от жалбоподателката, са намалени от 7 на 5. Във връзка със структурните промени в митническата администрация, със Заповед № ЗАМ-613/12.11.2009 г., изменена последователно със Заповеди № № ЗАМ-623/24.11.2009 г. и ЗАМ 666/03.12.2009 г. органът по назначаването е утвърдил Процедура за съкращаване на персонала на Агенция "Митници", с която е въвел правила за осъществяването на съкращенията и за извършване на подбор. В изпълнение на тази процедура, директорът на Агенция "Митници" е издал заповед № ЗАМ-658/01.12.2009 г., с която е определил състава на комисия за извършване на подбор, длъжностите и служителите, между които да се извърши. В същата заповед са включени и конкретни имена на служители на митницата, сред които и жалбоподателката Милена Ангелова Драгомирова. Комисията е съставила Протокол за извършения подбор № 4400-0474/4.12.2009 г., от който се установява, че жалбоподателката е получила обща оценка - 95 точки. Въз основа на така установената фактическа обстановка, съдът по същество е приел, че заповедта е издадена при наличие на материално-правното основание съгласно приложената разпоредба и при съобразяване с целта на закона. Органът по назначаването се е съобразил с резултатите от извършения подбор и в условията на оперативна самостоятелност законосъобразно е прекратил служебното правоотношение на Милена Ангелова Драгомирова. За неоснователни са приети доводите за приложимост по аналогия на предвидената в чл. 329 от Кодекса на труда (КТ) закрила при прекратяване на служебно правоотношение на основание ЗДСл. Въз основа на правилно установената фактическа обстановка, незаконосъобразно съдът по същество е приел, че процедурата по подбора не подлежи на съдебен контрол, тъй като преценката с кой държавен служител да бъде прекратено служебното правоотношение е по целесъобразност. Действително липсва законово задължение за органа по назначаването да извърши подбор между служителите, които са изпълнявали длъжността, обект на съкращение, преценката за това кои от тях ще останат и кои ще бъдат съкратени е изцяло от компетентността на органа. Това обаче не означава, че ако органът по назначаване създаде вътрешни правила при упражняване на предоставената му оперативна самостоятелност, то не следва да ги спазва. След като органът по назначаването е приел свои правила, при които да упражни преценката си кой служител да остави на работа и с кой да прекрати служебното правоотношение, оповестил е тези правила публично пред служителите на Агенция "Митници", тези правила стават част от нормативно установените граници на оперативната му самостоятелност, докато са действащи. Видно от приетите по делото доказателства, със Заповед № ЗАМ-658/1.12.2009 г. на директора на Агенция"Митници" е определена комисия за извършване на подбор между служители в Митница Кюстендил, сред които е и жалбоподателката. Комисията е оценила посочените в заповедта служители и е съставила Протокол № 4400-0474/4.12.2009 г., от който се установява, че жалбоподателката е получила обща оценка - 95 точки. Органът по назначаването обаче не се е съобразил с резултатите от извършения подбор и не е обосновал решението си да не спази установената от самия него процедура. Следователно неправилно първоинстанционният съд е приел, че това нарушение не е основание за отмяна на административния акт по смисъла на чл. 146, т. 5 от АПК. По изложените съображения, като е отхвърлил жалбата на Милена Ангелова Драгомирова против заповед № 9971 от 16.12.2009 г. на директора на Агенция "Митници", АССГ е постановил решението си при наличие на отменително основание по смисъла на чл. 209, т. 3, пр. 1-во от АПК. То следва да бъде отменено и вместо него да бъде постановено друго по същество на спора, с което заповедта на директора на Агенция "Митници" да бъде отменена. Воден от горното и на осн. чл. 221, ал. 2, пр. 2-ро и чл. 222, ал. 1 от АПК, Върховният административен съд, пето отделение,