Решение № 900 от 21.01.2009 г. на ВАС по адм. д. № 6513/2008 г.

Решение № 900 от 21.01.2009 г. на ВАС по адм. д. № 6513/2008 г., II о., докладчик съдията Джузепе Роджери Производството е по реда на чл. 208 и сл. АПК. Образувано е по касационни жалби на Николина Маркова Къдрева и на началника на Столична РДНСК, срещу решение от 4.03.2008 г, постановено по адм. д. № 4407 /2003 г, на Софийски градски съд, АК, III-В с-в. С доводи за неправилност, необоснованост и незаконосъобразност се иска неговата отмяна, ведно със законните последици. Ответните страни не вземат становища по касационните жалби. Представителят на Върховната административна прокуратура дава заключение за неоснователност на касационните жалби. Върховният административен съд, второ отделение счита, че касационните жалби са подадени в срока по чл. 211, ал. 1 АПК от надлежни страни и е процесуално допустима. Разгледани по същество са ОСНОВАТЕЛНА, по следните съображения: С обжа лваното решение Софийски градски съд е отменил като незаконосъобразна Заповед № I-138 /10.11.2003 г, на началника на Столична РДНСК, с която е отменено Разрешение за строеж № 240 /31.10.2003 г, издадено от гл. архитект на Район "Средец" - СО, за строеж: "Преустройство на три тавански помещения в стая творческа работа", намиращ се в парцел ХХV - 5, кв. 449, м. "Центъра" по плана на гр. София. За да постанови този правен резултат съдът е приел, че в случая за извършеното преустройство и промяна предназначението на таванските помещения, не е необходимо съгласието на етажните собственици, тъй като не е приложима разпоредбата на чл. 185, ал. 2 ЗУТ, като обща норма, а разпоредбата на специалната норма на чл. 38, ал. 5 ЗУТ. Касае се за преустройство на нежилищни помещения в заварена сграда и съгласно чл. 38, ал. 5 ЗУТ , съгласие на етажните собственици не е необходимо, когато преустройството не води до наднормено шумово и друго замърсяване. Решението е неправилно. Редакцията на закона в чл. 38, ал. 5 си служи с две понятия, между които прави разлика. Едното е "преустройство", което има чисто технически смисъл и като по-тясно понятие се включва в законовото понятие по § 5, т. 40 ДР на ЗУТ - "строителни и монтажни работи". Второто понятие - "промяна на предназначението" на строеж или на част от него, съгласно § 5, т. 41 ДР на ЗУТ, представлява промяна на начина му на ползване, при което не се извършват строителни и монтажни работи. В хипотезата на чл. 38, ал. 5 ЗУТ не се включва завземане и промяна на общи части от сградата - етажна собственост. Преустройството и промяна предназначението се извършват в рамките и обема на съществуващото нежилищно помещение. От доказателствата по делото безспорно се установява, че реализираното преустройство се отклонява от предвиденото по проекта, одобрен на 31.10.2003 г. Завзета е част от общия коридор на таванския етаж; променена е северната фасада на сградата, като е отворен прозорец в бившия таван № 5; променена е източната фасада, като е зазидан прозорец на източната стена на общия коридор; променена е носещата стена на общия коридор, като липсва част от нея; промяна на покривната конструкция над тавани № 1, 2 и 5, като пред стаята покрива се повдига, за да се добие необходимата височина, като пред стаята покривът се премахва и се образува открита тераса.