Решение № 640 от 12.01.2011 г. на ВКС по н. д. № 669/2010 г.

Решение № 640 от 12.01.2011 г. на ВКС по н. д. № 669/2010 г., III н. о., НК, докладчик съдията Фиданка Пенева Производството е по реда на глава Тридесет и трета от НПК и е образувано по искане на Главния прокурор, за възобновяване на наказателното производство по ч н д № 3377/2010 г., по описа на Варненския районен съд, по което с протоколно определение от 15.07.2010 г. съдът е отказал да извърши цялостно групиране на наказанията наложени на П. И., като само на основание чл. 68, ал. 1 от НК е постановил отделно да бъде изтърпяно общоопределеното наказание от първата съвкупност определена с определение № 439/22.02.2010 г. по ч н д № 5916/2009 г. по описа на Варненския районен съд, в размер на една година лишаване от свобода, при общ първоначален режим в затворническо общежитие от закрит тип. В искането на Главния прокурор се твърди, че съдът е допуснал нарушение на материалния закон, тъй като неправилно е отказал ново пълно групиране на наказанията. Твърди се, че съдът не е съобразил следното обстоятелство, за което има данни по делото: След произнасяне от В. по ч н д № 5916/2009 г. е настъпило ново обстоятелство, а именно - с протоколно определение от 28.04.2010 г., по ч н д № 543/2010 г., /в сила от 12.03.2010 г./, В. окръжен съд е заменил частично наложеното на И. наказание пробация, като останалата, неизтърпяна част от пробационните мерки била заменена с наказание лишаване от свобода в размер на три месеца, за което е постановено да се изтърпи при общ първоначален режим. Това ново обстоятелство за проверявания съд е било съществено, както за новото групиране, така и за правилното определяне на първоначалния режим за изтърпяване на наказанието по активираното на основание чл. 68, ал. 1 НК определение № 439/22.02.2010 г., за общо наказание - една година лишаване от свобода, постановено по ч н д № 5916/2009 г.. Твърди се, че определения в атакуваното определение общ режим не кореспондира с изискванията по чл. 60, ал. 1 и чл. 61, т. 2 от ЗИНЗС. Аргументите за това са свързани с позоваване на ТР № 79/11.11.1983 г. по н д № 76/1983 г. на ОСНК при ВС на РБ. По тези съображения е направено искане за отмяна по реда на възобновяването на постановеното по ч н д № 3377/2010 г. по описа на Варненския районен съд определение от 15.07.2010 г. и връщане на делото за ново разглеждане с указания за групиране на наказанията и правилно определяне на първоначалния режим за изтърпяване на наказанието лишаване от свобода. В съдебно заседание, прокурорът поддържа искането по изложените в него съображения. Пред касационната инстанция осъденият не се явява, редовно призован, с изрично изявление, че не желае да участва в съдебното заседание. Представлява го служебно назначения защитник - адвокат К. В. от САК, която поддържа искането за възобновяване, тъй като самият осъден пред първата инстанция е заявил, че иска пълно групиране на наказанията. Върховният касационен съд, за да се произнесе, съобрази следното: Искането е основателно. С предложение на прокурор от Варненската районна прокуратура е поискано от Варненския районен съд да извърши групиране на наказанията наложени на осъдения П. Г. И., включително и на пробацията, която по ч н д № 543/2010 г., по описа на Варненския окръжен съд, с определение от 28.04.2010 г., частично е заменена с наказание лишаване от свобода в размер на три месеца, при общ първоначален режим за изтърпяване. С предложението е поискано, на второ място привеждане в изпълнение, на основание чл. 68, ал. 1 НК на определеното общо наказание по ч н д № 4146/2009 г., тъй като деянието е било извършено в изпитателния срок на замененото наказание по ч н д № 1633/2008 г. по описа на ВОС. Съставът на В., който е разгледал делото, приел, че не са настъпили нови обстоятелства след групирането на наказанията посочени в прокурорското предложение, извършено с определение от 22.02.2010 г. по ч н д № 5916/2009 г.. Поради това, отказал ново групиране на наказанията посочени в предложението на прокурора и уважил искането му само в частта за приложението на чл. 68, ал. 1 НК по отношение на общоопределеното наказание от една година лишаване от свобода съгласно цитираното определение от 22.02.2010 г.. Постановил това наказание да се изтърпи ефективно при общ първоначален режим. Атакуваното от Главния прокурор определение не е проверявано по касационен ред и при проверката наистина се установи, че е постановено в нарушение на закона. Първо, установи се, че съдът не е отчел, посоченото в предложението на прокурора обстоятелство за допусната частична замяна на наказанието пробация с лишаване от свобода /по ч н д № 543/2009 г./ определението за което е влязло в сила на 10.05.2010 г.. Това обстоятелство е било известно на съда, тъй като то е отразено като отделен абзац в т. 4 от справката са съдебното минало на дееца, /вж л. 9 от делото/. Допусната замяна на наказанието пробация с лишаване от свобода, налага ново групиране на наказанията и по-конкретно преразглеждане на втората съвкупност от двете, предмет на ч н д № 5916/2009 г., тъй като лишаването от свобода следва да се третира съобразно задължителните указания в ТР № 79/11.11.1983 г. по н д № 76/1983 г. на ОСНК при ВС на РБ - Лицата, на които наложените наказания са заменени с лишаване от свобода, се считат за осъждани на лишаване от свобода. Отказът на Варненския районен съд да направи ново групиране на наказанията пробация наложени на осъдения И. по н о х д № 3945/2009 г. и 2122/2009 г. /последното заменено с лишаване от свобода в размер на три месеца/ е в нарушение на чл. 25 във вр. с чл. 23 НК. Деянията са извършени на 20.01.2009 г и 6.09.2008 г., преди за някое от тях да е имало осъждане с влязла в сила присъда. Определението по ч н д № 5916/2009 г. за замяна на наказанието пробация, наложено по н о х д № 3945/2009 г., е влязло в сила на 10.03.2010 г., а присъдата по второто дело на 12.11.2009 г.. Това нарушение е довело и до второто нарушение визирано в искането на Главния прокурор за възобновяване на наказателното производство - неправилно определяне на първоначалния режим на изтърпяване като "общ". Двете наказания - една година лишаване от свобода, /с оглед активиране на наказанието с определение за замяна на пробацията по присъда по н о х д № 2507/2007 г./ и три месеца лишаване от свобода, следва да се изтърпят при "строг" режим, в затворническо общежитие от закрит тип, тъй като правното положение на осъдения И., обуславя приложението на чл. 60, ал. 1 от ЗИНЗС, съгласно чл. 62, т. 2 от същия закон. Допуснатото нарушение на закона - чл. 25, ал. 1, във вр. с чл. 23, ал. 1 НК и чл. 62, т. 2 във вр. с чл. 60, ал. 1 ЗИНЗС, може да се отстрани след отмяна по реда на възобновяването на атакуваното определение от 15.07.2010 г. по ч н д № 3377/2010 г. по описа на Варненския районен съд и връщане на делото за ново разглеждане от друг състав, при което наказанията наложени на осъдения П. И. следва да се групират в две съвкупности, така както е посочено по-горе и се определи първоначален строг режим за изтърпяване на наказанията лишаване от свобода по двете съвкупности, в затворническо общежитие от закрит тип. Водим от горното и на основание чл. 425, ал. 1, т. 1 НПК, Върховният касационен съд, трето наказателно отделение