Решение № 11702 от 2.08.2019 г. на ВАС по адм. д. № 4283/2017 г.

Решение № 11702 от 2.08.2019 г. на ВАС по адм. д. № 4283/2017 г., VII о., докладчик съдията Юлия Раева Производството е по реда на чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК).

Образувано е по жалба на Кооперация "Синдикална взаимозастрахователна кооперация – СиВЗК" ЕИК 104097300, вписана под № РГ-10-30 в регистъра на застрахователните дружества срещу Решение № 388-ЖЗ от 10.03.2017 г. на Комисията за финансов надзор (КФН), с което е разпоредено на кооперацията: 1. да предприеме необходимите мерки, за да постигне равнището на допустими собствени средства за покриване на капиталовото изискване за платежоспособност или за намаляване на рисковия си профил за гарантиране на спазване на капиталовото изискване за платежоспособност до 31.12.2017 г.; 2. считано от датата на получаване на решението за издаване на индивидуалния административен акт, да представя в КФН на всеки три месеца доклад за напредъка, посочващ предприетите мерки и отбелязания напредък за установяване на равнището на допустими собствени средства за спазване на капиталовото изискване за платежоспособност или за намаляване на рисковия профил за гарантиране на спазване на капиталовото изискване за платежоспособност.

Жалбоподателят - Кооперация "Синдикална взаимозастрахователна кооперация – СиВЗК" (кооперацията), счита оспореното решение за незаконосъобразно. Излага възражения по компетентността на независимия външен експерт Milliman, Sp. Zo. O и в частност непознаването на националната нормативна уредба. Според жалбоподателя в доклада на Milliman, Sp. Zo. O. не са взети предвид възможностите за предсрочна изискуемост на заемите, отразени в устава на кооперацията и в общите условия на застрахователните договори. Това е опорочило извода на проверяващия екип и докладът е напълно неверен. Докладът не отразява действителното състояние на кооперацията по отношение на собствените средства на застрахователя. Жалбоподателят твърди, че Milliman, Sp. Zo. O. не отчита, че заемните отношения се състоят от две части – заемателят (застрахованият) плаща главница и лихви и ликвидира заемните правоотношения или изчаква настъпването на застрахователното събитие и се извършва прихващане на сумата на заема от застрахователната сума, а заемодателят (застрахователят) може да направи заемите предсрочно изискуеми и да събере балансовата им стойност. Оценителят изследва обаче само първата част на взаимоотношенията. Ако Milliman, Sp. Zo. O. бяха съобразили това, активът на кооперацията би надвишил многократно минималното капиталово изискване по чл. 192, ал. 2, т. 2, б. "а" от Кодекса за застраховането (КЗ). Моли съда да отмени обжалваното решение. Претендира направените по делото разноски.

Ответникът – Комисията за финансов надзор (Комисията), чрез процесуалните си представители изразява становище за неоснователност на жалбата. В писмени бележки излага подробно фактите по провеждане на административното производство и счита, че в хода му не са допуснати нарушения на административнопроизводствените правила. Прави анализ на заключенията на двете вещи лица и обосновава извод за правилност и обоснованост на подхода на Milliman, Sp. Zo. O. при оценка на активите и пасивите на кооперацията. Сочи, че оспореното решение е съобразено и с целта на закона, тъй като е гаранция за финансовата стабилност на застрахователя. Моли съда да остави в сила оспореното решение. Претендира разноски за юрисконсултско възнаграждение.

Върховният административен съд намира жалбата за процесуално допустима – подадена е от надлежна страна, в срока по чл. 149, ал. 1 АПК и срещу подлежащ на обжалване административен акт.

Разгледана по същество, жалбата е неоснователна.

От събраните по делото доказателства се установява, че Кооперация "Синдикална взаимозастрахователна кооперация – СиВСК" е застраховател по смисъла на чл. 12, ал. 1, т. 1 от КЗ, с лиценз № 30 от 10.08.1998 г., вписан в регистъра по чл. 30, ал. 1, т. 9 от Закона за Комисията за финансов надзор (ЗКФН) на застрахователите с право на достъп до пазара на Европейския съюз и Европейското икономическо пространство (единния пазар). Кооперацията извършва застраховки по раздел І на Приложение № 1 от Кодекса за застраховането със или без застраховки "Злополука" и/или "Заболяване" на своите членове. Към 30.06.2016 г. кооперацията има 41 035 застрахователни полици за застраховка "Живот", от които 23 949 са с изплащане на анюитети, 12 192 са рискови и 4 894 – смесени.

С Решение № 522-ЖЗ/14.07.2016 г. Комисията за финансов надзор е определила Milliman, Sp. Zo. O., Полша като независим външен експерт за извършване на преглед на баланса на кооперацията.

На 10.01.2017 г. Milliman, Sp. Zo. O. представя в Комисията за финансов надзор доклад относно прегледа на баланса на Кооперация "Синдикална взаимозастрахователна кооперация – СиВЗК".

В доклада външният оценител коригира актива и пасива по баланса на кооперацията, както следва:

1. По актива:

1. 1. Позиция "Други заеми и ипотеки по баланса" към 30.06.2016 г.:

Независимият външен експерт (НВЕ) приема, че кредитната позиция на кооперацията е отразена по главница плюс лихви. Не смята, че "в случай, когато кредитите и задълженията са така строго обвързани, кредитният актив и пасивът могат да бъдат достоверно оценени поотделно съгласно принципите на Платежоспособност ІІ". НВЕ преизчислява стойността на актива в перспектива, като определя времевия график на паричните потоци на активите при всяко застрахователно събитие (смърт или преживяване). Освен това ги ограничава до съответния паричен поток на пасива, тъй като не намира доказателства, че кооперацията е била в състояние да събере кредитите над стойността на полиците, срещу които са обезпечени, което е в съответствие с действащата управленска практика. Получената стойност е с 22 339 877 лева по-ниска от отчетената от кооперацията. Корекцията е в намаление на 22 339 877 лева.

1. 2. Позиция "Вземания от застраховки и посредници" към 30.06.2016 г.:

НВЕ приема, че вземанията съдържат както несъбрани премии, дължими към датата на оценка, както и премиите, дължими след датата на оценка до следващата годишна полица. Последната част вече е призната в BEL на входящите парични потоци и е извадена, което води до корекция в намаление в размер на 11 099 183 лв.

Описаните по-горе корекции са направени с оглед изискванията на Глава III "Правила относно техническите резерви", Раздел 1 "Общи разпоредби", Раздел 2 "Качество на данните", Раздел III "Методики за изчисляване на техническите резерви", Подраздел 1 "Допускания в основата на изчисляването на техническите резерви", Подраздел 2 "Информация в основата на изчисляването на най-добрите прогнозни оценки", Подраздел 3 "Прогноза за паричните потоци при изчисляването на най-добрата прогнозна оценка" от Делегирания регламент 2015/35 и Насока 68 от BoS-14/166 "Насоки за оценка на техническите резерви".

Общата корекция на стойността на актива е намаление в размер на ЗЗ 439 060 лв. (22 339 877 лв. + 11 099 183 лв.), в резултат на което сумата на актива по баланса по Платежоспособност II към 30.06.2016 г. се преизчислява от 141 391 867 лв. на 107 952 807 лв.

1. По пасива:

1. 1. Позиция "Технически резерви":

НВЕ приема, че изчислението на техническите резерви на кооперацията съдържа съществени грешки, свързани с двойно дисконтиране на обезщетенията при падеж в пенсионни продукти, неправилно прилагане на кривата на доходността на Европейския орган по застраховане и професионално пенсионно осигуряване (EIOPA) и липса на резерв за бъдещото им превръщане в изплатени. Преизчисляването по отделните позиции води до комбинирана корекция в намаление в размер на 11 172 646 лв. Извършена е корекция на рисковата премия с 665 245 лв.

1. 2. Позиция "Отсрочени данъчни пасиви":

НВЕ приема, че кооперацията признава 1 387 051 лв. отсрочени данъчни пасиви (DTL) в своя баланс по Платежоспособност ІІ, докато в отчетността по МСФО няма позиции по отсрочени данъчни пасиви. Тъй като след корекция не е призната бъдеща печалба в икономическия баланс, НВЕ препоръчва да се извади цялата стойност на DTL. Корекцията е в намаление от 1 387 051 лв.

1. 3. Позиция "Задължения по застраховки и към посредници":

НВЕ приема, че за дължимите премии, за които реалното събиране на парични средства е по-голямо от дължимата стойност, кооперацията вписва отрицателно вземане. НВЕ препоръчва това да се представя като положително задължение. Прегрупирането ще възлезе на 81 042 лв., прехвърлени от отрицателни вземания към задължения. Извършена е корекция в увеличение за сумата от 81 042 лв.

Обща корекция на пасива е намаление в размер на 13 143 900 лв. (11 172 646 лв. + 665 245 лв. + 1 387 051 лв. – 81 042 лв.). След корекцията се получава сума на пасива по баланса в размер на 110 694 798 лв.

На 3.02.2017 г. докладите за резултатите от прегледа на балансите и за резултатите от стрес тестовете на застрахователите и презастрахователите са публикувани на електронната страница на Комисията за финансов надзор.

На 3.02.2017 г. пълният доклад за резултатите от прегледа на балансите и за резултатите от стрес тестовете на застрахователите и презастрахователите е публикуван и на страницата на Европейския орган за застраховане и професионално пенсионно осигуряване (EIOPA).

С писмо изх. № РГ-10-30-3 от 27.02.2017 г. Комисията за финансов надзор е уведомила кооперацията за започването на административно производство по издаване на индивидуален административен акт по § 11, ал. 2 и 3 от ПЗР на КЗ. В уведомлението са посочени проекта на решение и мотивите на органа. На 2.03.2017 г. Кооперацията е подала възражение по проекта за индивидуален административен акт.

На 10.03.2017 г. е издадено Решение № 387-ЖЗ на Комисията за финансов надзор, с което на основание чл. 18, ал. 2, вр. чл. 11 от Закона за Комисията за финансов надзор, КФН е разпоредила на кооперацията в 30-дневен срок от получаване на решението да:

1. отрази във финансовите си отчети към 30.06.2016 г. резултатите от прегледа, посочени в доклада, изготвен като резултат от прегледа на баланса на застрахователя от независимия външен експерт Milliman, Sp. Zo. O., Полша, назначен с Решение № 522-ЖЗ от 14.07.2016 г. на Комисията за финансов надзор. Отразяването на резултата да е в съответствие с представените от независимия външен експерт, след извършване на прегледа, образци за количествено отчитане (по Регламент за изпълнение (ЕС) № 2015/2450 на Комисията от 2 декември 2015 г.) към 30.06.2016 г.

1. да представи в Комисията за финансов надзор отново като корекция образците за количествено отчитане по Регламент за изпълнение (ЕС) № 2015/2450 с информация към 30.06.2016 г., като бъдат отразени констатациите от доклада по точка 1.

На същата дата е издадено и обжалваното в настоящото производство решение, с което на основание § 11, ал. 2 и 3 от ПЗР на КЗ КФН разпорежда на кооперацията:

1. Да предприеме необходимите мерки, за да постигне равнището на допустими собствени средства за покриване на капиталовото изискване за платежоспособност или за намаляване на рисковия си профил за гарантиране на спазване на капиталовото изискване за платежоспособност до 31.12.2017 г.;

1. Считано от датата на получаване на решението за издаване на индивидуалния административен акт, да представя в КФН на всеки три месеца доклад за напредъка, посочващ предприетите мерки и отбелязания напредък за установяване на равнището на допустими собствени средства за спазване на капиталовото изискване за платежоспособност или за намаляване на рисковия профил за гарантиране на спазване на капиталовото изискване за платежоспособност.

Обжалваното решение е мотивирано, че след възприемане на корекциите, извършени от независимия външен експерт, се установява, че превишението на активите над пасивите на баланса по Платежоспособност II към 30.06.2016 г. намалява с 20 295 159 лв. и е преизчислено на (2 741 991) лв. Преизчислената стойност на превишението на активите над пасивите оказва влияние върху собствените средства на СиВЗК към 30.06.2016 г., в резултат на което дружеството не спазва капиталовите изисквания по Платежоспособност II, след коригирането на баланса. Допустимите собствени средства не покриват капиталовото изискване за платежоспособност, като коефициентът на покритие се изчислява на (-101 %) след приложените корекции. Във връзка с констатациите на Milliman, Sp. Zo. O. и приложените корекции на основание чл. 117 от КЗ КФН е приела Констативен протокол № Р-04-ЗЗ/24.02.2017 г. за преизчисляване на финансови показатели за надзорни цели. Констативният протокол е връчен на Кооперацията.

Кооперацията е представила в КФН Протокол № 31 от 28.11.2016 г., според който на посочената дата е проведено събрание на пълномощниците (СП) на СиВЗК, на което са взети следните решения:

1. "СП на СиВЗК апелира членовете на Кооперацията, които имат желание, да увеличат размера на дяловите си вноски до достигане на достатъчно превишение на актива над пасива по смисъла на КЗ и Директива 138/2009/ЕС";

1. "Събранието взема решение за събиране на допълнителни вноски от членовете в размер, равен на не по-малко от една годишна застрахователна премия до достигане на достатъчни по обем собствени средства, но не по-малко от 12 милиона лева общо внесени допълнителни вноски. Събирането на допълнителните вноски да започне от 1.03.2017 година и да приключи не по-късно от 31.12.2017 година";

1. "При условие, че по решение едно на точката от ДР (допълнителния ред), чрез увеличаване на дяловите вноски на желаещите членове, собствените средства на Кооперацията достигнат необходимото равнище до 31.01.2017 година, да отпадне решението за набавянето на собствени средства чрез набиране на допълнителни вноски от членовете, съгласно предвиденото в решение две по точката от ДР";

1. "С оглед постигането на задоволителна платежоспособност по смисъла на КЗ и Директива 138/2009/ЕС, считано от 1.12.2016 г. СиВЗК намалява плащанията по всички основни застраховки с 20 % (двадесет на сто). Плащанията по допълнителните застраховки да се запазят. По рискови застраховки ЗТП да се коригират, като се изравни размерът на нето и бруто премията".

Представена е също така Декларация от председателя на УС на СиВЗК Б. Георгиев от 2.02.2017 г., съгласно която същият декларира, че през месец януари 2017 г. във връзка с апела, отправен от СП на СиВЗК до членовете на кооперацията, ръстът на дяловите вноски (добавен капитал) само за месец януари възлиза на 12 003 423,22 лв. (дванадесет милиона три хиляди четиристотин двадесет и три лева и 22 стотинки) и като обща сума възлиза на 13 058 500,47 лв.

Представена е и Аналитична оборотна ведомост за синтетична смеска 103 за капитал, неизискващ регистрация (СиВЗК е кооперация), съгласно която към 31.01.2017 г. крайното кредитно салдо на СиВЗК е в размер на 13 058 500, 47 лв.

Относно представените документи КФН е приела, че не позволяват да се направи преглед на извършените финансови операции, както и на евентуалните условия, при които същите са извършени, поради което не може да се направи категорично заключение нито за реалното внасяне на вноските, нито за наличието на изискванията съгласно приложимата нормативна уредба, които да определят внесените средства като собствени средства с определено качество. Според КФН застрахователят не е представил информация за начина, по който е приложил намаляването на плащанията по Решение № 4 на събранието на пълномощниците. Не е налице информация нито за кръга застрахователни договори, към които предприетата мярка се отнася; нито за начините, по които се отразява намалението на плащанията върху задълженията по застрахователните договори и върху кореспондиращите им вземания за заем, в т. ч. върху тяхната събираемост. В резултат на това не може да се извърши преценка за ефекта на взетото решение върху платежоспособността на кооперацията.

В хода на съдебното производство по искане на жалбоподателя е допусната съдебна експертиза, като съдът назначи две вещи лица – доц. Н. Орешаров – одитор и М. Стоилкова – отговорен актюер. Допълнително от жалбоподателя е представен Протокол № 31-А от 12.12.2016 г. (л. 646 от делото), според който на посочената дата е проведено събрание на пълномощниците на СиВЗК, на което е взето решение в текста на решението от 28.11.2016 г. за намаляване на плащанията по основните застраховки да се добави думата "до" преди думата "20 %", а след текста на решението да добави изречение със следното съдържание: "Конкретният размер на намалението на плащанията по основните застраховки, да се определя от риск-мениджъра на кооперацията". В тази връзка е представена Заповед на председателя на УС на СиВКС от 27.12.2016 г., с която на основание решение на СП от 28.11.2016 г., допълнено с решение на СП от 12.12.2016 г. е заповядано намалението на основните плащания по застраховките да се извърши с нула на сто, считано от 31.12.2016 г. (л. 661 от делото).

Въз основа на установената фактическа обстановка съдът приема от правна страна следното:

Оспореното решение на Комисията за финансов надзор е издадено от компетентен орган в кръга на предоставените му правомощия по § 11, ал. 2 и 3 от ПЗР на КЗ. Видно от представения по делото Протокол № 20 от заседание на КФН на 10.03.2017 г. при приемането му са присъствали повече от половината от членовете (4 от общо 5 члена), като всички присъствали членове са гласували "за", с което са изпълнени изискванията за кворум и мнозинство по чл. 8, ал. 3 и 4 от ЗКФН.

Оспореното решение е издадено в изискуемата от закона писмена форма – чл. 59, ал. 2 АПК. От формална страна то съответства на изискванията на чл. 59, ал. 2 АПК – съдържа фактически и правни основания, адресат, разпоредителна част. С оглед на това, оспореното решение е издадено при спазване на изискванията за форма на административния акт. Доколко фактическите и правни основания на акта са съответни на доказателствата по делото и на материалния закон е въпрос на материалната законосъобразност на акта.

При издаването му не са допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила. Административното производство е започнало по инициатива на административния орган. В съответствие с разпоредбата на чл. 26, ал. 1 АПК органът е информирал жалбоподателя за започналото производство, в т. ч. му е предоставил възможност да се запознае с проекта на акта и мотивите му. Жалбоподателят е представил възражение. В мотивите на оспорения акт органът е посочил, че възраженията на СиВЗК във връзка с констатациите в доклада на независимия външен проверяващ не следва да бъдат разглеждани от КФН по следните съображения: 1) прегледът е извършен по препоръка на Комисията на Европейския съюз, отразена в Решение № 28 от 2015 г. на Министерския съвет, с което е одобрена актуализацията за 2015 г. на Националната програма за реформи на Република България в изпълнение на стратегия "Европа 2020"; 2) прегледът е извършен в изпълнение на § 10 от Закона за възстановяване и преструктуриране на кредитните институции и инвестиционни посредници (ЗВПКИИП); 3) прегледът е извършен под контрола на Управляващ комитет, включващ Комисията за финансов надзор и Европейския орган за застраховане и професионално пенсионно осигуряване и като наблюдатели: Министерството на финансите, Българска народна банка и Комисията на Европейския съюз, като целта на комитета е гарантиране на подходящо регулиране върху рисковете, свързани със застраховането; 4) прегледът е извършен от независим международен консултант, избран по критерии от Управляващия комитет, гарантиращи висок професионализъм, международен опит и избягване на конфликт на интереси – извършващият прегледа Milliman, Sp. Zo. O. е една от най-големите актюерски компании в света; 5) по предложение на Управляващия комитет КФН е назначила проектен ръководител - Обединение "Регионален консорциум Ърнст & Янг", който е осъществил стриктен контрол по спазване на методологията и конкретната работа на всеки външен проверяващ, в т. ч. на Milliman, Sp. Zo. O., като възраженията на Кооперацията в хода на проверката са разгледани, в т. ч. от Управляващия комитет, докладът на Milliman, Sp. Zo. O. е приет от Управляващия комитет и публично оповестен на електронната страница на Комисията и на Европейския орган за застраховане и професионално пенсионно осигуряване, а разпоредената оздравителна мярка е в съответствие с резултатите, приети от Управляващия комитет.

Съгласно чл. 35 АПК органът издава индивидуален административен акт, след като изясни фактите и обстоятелствата от значение за случая и обсъди обясненията и възраженията на страните. Обсъждането на обясненията и възраженията на страните в административното производство е гаранция за постановяване на акт при изяснени релевантните факти и обстоятелства.

Независимо от декларираното, че няма да обсъжда възраженията на кооперацията, КФН е изразила становище, макар и изключително общо, че предложената оздравителна мярка "е изцяло в съответствие със закона и предварително оповестените мерки и следва да стъпва изцяло върху резултатите, приети от Управляващия комитет. " По този начин органът фактически е приел за неоснователни възраженията по същество на жалбоподателя. Дали така изразеното становище по възраженията е правилно е въпрос на материалната законосъобразност на акта. За преценката на основанието по чл. 146, т. 3 АПК е важно на адресата на акта да е дадена възможност да изрази възраженията си и органът да е изразил становище по тях. Следователно органът не е допуснал нарушение на чл. 35 АПК, тъй като от формална страна е изпълнил изискването на чл. 35 АПК.

По изложените съображения съдът приема, че в хода на административното производство органът не е допуснал съществено нарушение на административнопроизводствените правила.

Обжалваното решение е в съответствие с материалния закон.

Основанието за издаването му е § 11, ал. 2 и 3 от ПЗР на КЗ.

Ал. 2 на § 11 от ПЗР на КЗ предвижда, че независимо от чл. 216, ал. 1 и без да се засягат разпоредбите на ал. 2 – 4 на същия член, когато на 31 декември 2015 г. застраховател или презастраховател разполага с необходимите собствени средства за покритие на граница на платежоспособност по чл. 81 от отменения Кодекс за застраховането, но не спазва капиталовото изискване за платежоспособност в рамките на 2016 г., комисията по предложение на заместник-председателят разпорежда на съответния застраховател или презастраховател да предприеме необходимите мерки, за да постигне равнището на допустими собствени средства за покриване на капиталовото изискване за платежоспособност или за намаляване на рисковия си профил за гарантиране на спазване на капиталовото изискване за платежоспособност до 31 декември 2017 г.

Ал. 3 на § 11 от ПЗР на КЗ предвижда, че застрахователят, съответно презастрахователят по ал. 2, представя в комисията на всеки три месеца доклад за напредъка, посочващ предприетите мерки и отбелязания напредък за установяване на равнището на допустими собствени средства за спазване на капиталовото изискване за платежоспособност или за намаляване на рисковия профил за гарантиране на спазване на капиталовото изискване за платежоспособност.

Както бе посочено по-горе жалбоподателят е застраховател, който притежава лиценз, издаден по реда и при условията на Кодекса за застраховането – чл. 12, ал. 1, т. 1, вр. § 21, т. е. местен застраховател. Вписан е в регистъра на Комисията за финансов надзор по смисъла на чл. 30, ал. 1, т. 9 ЗКФН, прилага изискванията по част втора, дял трети на кодекса и има достъп до единния пазар. С оглед на това освен разпоредбите на част втора, дял трети от Кодекса за застраховането, за него са задължителни и относимите актове на Европейския съюз и в частност Директива 2009/138 (Платежоспособност ІІ), която Кодексът на застраховането транспонира – чл. 15, ал. 2 КЗ.

Правноорганизационната форма, в която съществува жалбоподателят, е кооперация. Кооперацията е една от предвидените в чл. 15, ал. 1 КЗ, съответно в Приложение ІІІ, Б. (2) от Директива 2009/138, правни форми на сдружение на физически лица с установено устройство и обособено имущество, които могат да бъдат застраховател.

Съгласно чл. 4 от Устава на Кооперацията тя има за предмет на дейност един или повече класове застраховки по раздел І от Приложение № 1 на Кодекса за застраховане със или без застраховка "Злополука" и/или "Заболяване". Раздел І на Приложение № 1 обхваща класовете животозастраховане.

Материалната законосъобразност на обжалваното решение на КФН следва да бъде преценена на основата на регламентираното в част втора, дял трети "Изисквания към финансовото състояние за застрахователи с право на достъп до единния пазар и за презастрахователи" на Кодекса за застраховането, съответно на дял първи, глава шеста "Правила за оценка на активи и пасиви, технически резерви, собствени средства, капиталово изискване за платежоспособност, минимално капиталово изискване и инвестиционни правила" на Директива 2009/138.

В хода на служебно извършената проверка за материална законосъобразност на обжалвания в настоящото производство административен акт съдът приема, че спорът относно цитираното по-горе Решение № 387-ЖЗ/10.03.2017 г. на Комисията за финансов надзор се явява преюдициален по отношение на настоящия спор. Решение № 387-ЖЗ/10.03.2017 г. на Комисията за финансов надзор е обжалвано от кооперацията, като жалбата е отхвърлена с Решение № 2680 от 1.03.2018 г. адм. дело № 4174/2017 г. на Върховния административен съд, седмо отделение, влязло в сила на 4.06.2019 г. Както вече беше посочено, Решение № 387-ЖЗ/10.03.2017 г. на Комисията за финансов надзор е издадено на основание чл. 18, ал. 2, вр. чл. 11 от ЗКФН и с него КФН е разпоредила на кооперацията да отрази във финансовите си отчети към 30.06.2016 г. резултатите от прегледа на баланса на застрахователя от независимия външен експерт Milliman, Sp. Zo. O., Полша, назначен с Решение № 522-ЖЗ от 14.07.2016 г. на КФН.

Стойността на превишението на активите над пасивите, посочена в процесното решение, се основава изцяло на констатациите и корекциите от същия преглед на баланса на застрахователя, извършен от независимия външен експерт Milliman, Sp. Zo. O., Полша. Резултатите от процесното преизчисление на стойността на превишението на активите над пасивите напълно съвпадат с резултатите, представени от независия външен експерт. С влязлото в сила Решение № 2680 от 1.03.2018 г. по адм. дело № 4174/2017 г. на Върховния административен съд, седмо отделение, е прието, че разпореденото с Решение № 387-ЖЗ/10.03.2017 г. на КФН намаление на активите и пасивите на кооперацията въз основа на прегледа на баланса на застрахователя, извършен от независимия външен експерт Milliman, Sp. Zo. O., Полша, съответства на релевантната нормативна уредба – чл. 152–168 КЗ, чл. 75–86 от Платежоспособност ІІ, релевантните разпоредби на Делегирания регламент № 2015/35, Насоките на Европейския орган за застраховане и професионално пенсионно осигуряване. Намалението на стойността на актива на застрахователя е в размер на ЗЗ 439 060 лв., а намалението на пасива е в размер на 13 143 900 лв. В резултат на така установените стойности на актива и пасива разликата между двете от 17 553 168,00 лв. превишение на актива става 2 741 991,00 лв. превишение на пасива над актива. Въз основа на така установените стойности на актива и пасива по баланса на кооперацията съдът е преценил като законосъобразен извода на независимия външен експерт за несъответствие на изискванията на капиталовото изискване за платежоспособност и на минималното капиталово изискване по смисъла на чл. 169-192 КЗ, съответно на релевантните разпоредби чл. 100-129 от Директива 2009/138, на релевантните разпоредби чл. 83-253 Делегиран регламент № 2015/35, на насоките на Европейския орган за застраховане и професионално пенсионно осигуряване и на Международните стандарти за финансово оценяване. В резултат на направените корекции на активите и пасивите е установено по безспорен начин, че кооперацията не отговаря на капиталовото изискване за платежоспособност по смисъла на чл. 169 КЗ и на минималното капиталово изискване по смисъла на чл. 191 КЗ, съответно по смисъла на чл. 100 и 128 от Платежоспособност ІІ.

След като спорът относно несъответствието на кооперацията с капиталовото изискване за платежоспособност по смисъла на чл. 169 КЗ и минималното капиталово изискване по смисъла на чл. 191 КЗ (съгласно чл. 191 от КЗ, минималното капиталово изискване е минималният размер, на който трябва да се равняват допустимите основни собствени средства на застрахователя или презастрахователя) е решен с влязло в сила съдебно решение и съгласно същото това съдебно решение несъответствието е било налице към релевантната за настоящия спор дата (30.06.2016 г.), то в настоящия случай по безспорен начин се установява наличието на материалноправните предпоставки по § 11, ал. 2 и 3 от ПЗР на КЗ за издаване на обжалваното решение на КФН. При положение, че всички оплаквания на жалбоподателя касаят съдържанието на прегледа на независимия външен експерт и извършените с него корекции, а относно законосъобразността на тези корекции е налице влязло в сила съдебно решение, то обсъждането на тези оплаквания от настоящия съдебен състав става безпредметно. При наличие на цитираното влязло в сила съдебно решение безпредметно се явява и обсъждането на заключението на вещото лице доц. Орешаров от 27.09.2017 г. (л. 320 и сл. от делото), съгласно което активите на СиВЗК не са оценени правилно и напълно от независимия външен експерт Milliman, Sp. Zo. O. Без да бъде обсъждано в подробности, относно заключението на вещото лице Стоилкова следва само да бъде отбелязано, че неговите констатации кореспондират на изложеното в прегледа, изготвен от независимия външен експерт. Относно представените от жалбоподателя и цитирани по-горе решения на събранието на пълномощниците и заповед на председателя на УС на кооперацията вещото лице Стоилкова е посочила на стр. 8 и 22 от заключението от 13.02.2019 г. (л. 662 и сл. от делото), че не може да се установи дали реално са изпълнени, с което се потвърждава изводът на административния орган, изложен в обстоятелствената част на обжалваното решение. А при проверката им вещото лице доц. Орешаров в заключението си от 10.04.2018 г. (л. 421 и сл. от делото) правилно констатира, че те не оказват влияние върху разликата между актива и пасива, изчислена към 30.06.2016 г., тъй като същите се отнасят за последващ период (издадени са в края на 2016 г.). По изложените съображения съдът приема, че обжалваното решение е издадено при спазване на материалноправните разпоредби.

Предвид съдържанието на възложените на жалбоподателя задължения и установените факти и обстоятелства по делото, съдът приема, че актът е съобразен и с целта на закона. Осигуряване на защитата на интересите на потребителите на застрахователните услуги е една от посочените в чл. 2, ал. 1, т. 1 КЗ цели на регулацията на този вид обществени отношения. Наред с това, възложените задължения гарантират спазването на установените в правото на Европейския съюз изисквания за активите и пасивите, съответно за покриване на изискването за платежоспособност от страна на застрахователя. Спазването на тези условия е не само гаранция за защита на правата на потребителите на застрахователни услуги, но и гаранция за стабилен, прозрачен и ефективен пазар, както сочи чл. 2, ал. 1, т. 2 КЗ.

Крайният извод на съда е, че обжалваното решение е издадено от компетентен орган, в предвидената от закона форма, при спазване на административнопроизводствените правила, в съответствие с материалноправните разпоредби и целта на закона. По изложените съображения жалбата е неоснователна и следва да бъде отхвърлена.

С оглед на изхода от спора и на основание чл. 143, ал. 4 АПК съдът следва да осъди жалбоподателя да заплати на Комисията за финансов надзор направените по делото разноски за юрисконсултско възнаграждение за процесуално представителство от един юрисконсулт. Размерът на същите съдът определя на 200,00 лв. на основание чл. 24 от Наредбата за заплащането на правната помощ.

Водим от горното и на основание чл. 172, ал. 2, предл. последно от АПК, Върховният административен съд, седмо отделение