Решение № 14146 от 23.11.2010 г. на ВАС по адм. д. № 7166/2010 г.

Решение № 14146 от 23.11.2010 г. на ВАС по адм. д. № 7166/2010 г., I о., докладчик съдията Емилия Миткова Производството е по реда на чл. 209 и сл. от АПК. Образувано е по касационна жалба на Директора на дирекция "ОУИ" - гр. София, при ЦУ на НАП, срещу Решение № 1134 от 26.04.2010 г., постановено по адм. д. № 8696/09 г., по описа на Административен съд гр. София /АС/, с което по жалба на "ИКВ Груп" ЕООД, е отменен ревизионен акт Ревизионен акт № 807373/7.04.2009 г., издаден от Иван Николаев Ачев - главен инспектор по приходите в ТД на НАП София - град, потвърден с Решение № 1471/23.10.2009 г. на Директора на Дирекция "ОУИ" - София, при ЦУ на НАП. В жалбата са въведени оплаквания за неправилност на обжалваното решение, като необосновано, постановено в нарушение на материалния закон и при съществени нарушения на съдопроизводствените правила - отменително основание по смисъла на чл. 209, т. 3 от АПК. Касаторът счита, че съдът неправилно е приложил разпоредбата на чл. 25, ал. 2 от ЗДДС и чл. 12, ал. 1 от ППЗДДС. Моли да бъде отменено обжалваното решение с присъждане на юрисконсултско възнаграждение. Ответникът по жалбата "ИКВ Груп" ЕООД, гр. София, чрез пълномощника си адв. Чечова, в отговор към касационната жалба, излага подробни доводи досежно правилността на обжалваното решение. Представителят на върховната административна прокуратура излага доводи за неоснователност на жалбата. Върховният административен съд - първо отделение, като взе предвид становището на страните и извърши проверка на обжалваното решение на посочените касационни основания съгласно разпоредбата на чл. 218, ал. 1от АПК и след служебна проверка за допустимостта, валидността и съответствието на решението с материалния закон по реда на чл. 218, ал. 2 от АПК, приема касационната жалба за процесуално допустима като подадена в срока по чл. 211 от АПК, а по същество за основателна. Предмет на обжалван пред АС е бил акт Ревизионен акт № 807373/7.04.2009 г., издаден от Иван Николаев Ачев - главен инспектор по приходите в ТД на НАП София - град, потвърден с Решение № 1471/23.10.2009 г. на Директора на Дирекция "ОУИ" - София, при ЦУ на НАП, в частта на допълнително начислен ДДС в размер на 48 048,32 лв. за данъчен период м. 06. 2008 г. За да постанови обжалваното решение от фактическа страна съдът е приел, че в хода на надлежно възложена и извършена при спазване на съдопроизводствените правила ревизия е установено, че между жалбоподателят "ИКВ Груп" ЕООД като изпълнител и "Егида - София" ЕАД като възложител на 10.10.2005 г. е сключен договор за изграждане на търговски обекти в подлез на бул. "България" и бул. "Тодор Каблешков. Съгласно договора, изпълнителят приема да изгради търговски обекти /павилиони/ със собствени строителни материали и финансови средства, които след приемане, се задължава да фактурира на възложителя. Възложителят от своя страна се задължава да предостави на изпълнителя за временно и възмездно ползване изградените търговски обекти срещу определена наемна цена за срок от 7 години, считано от датата на протокола за приемане на обектите. Наемната цена включва стойността на инвестицията, направена от изпълнителя, определена съгласно анекс към договора, изготвен след приемането на извършените строително-монтажни работи, разделена на 84 (броят на месеците през 7-годишния период на наема) и 2,3 евро на квадратен метър с включен ДДС, изчислена по централния курс на БНБ в деня на плащането. При фактуриране от страна на изпълнителя на всички материали и дейности, свързани с извършените СМР, възложителят се задължава да фактурира на изпълнителя стойността на основната месечна наемна цена, изчислена до края на 7-годишния период на ползване - пълния размер на инвестицията, което страните приемат, че изпълнителят авансово е заплатил на възложителя първия компонент от месечната наемна цена до края на срока на ползване на търговските обекти. В хода на ревизията в отговор на връчено ИПДПО от "Егида - София" ЕАД е представено копие на протокол от 5.06.2008 г., рег. № на "Егида - София" ЕАД 815/13.06.2008 г. към Договор за възлагане на СМР от 10.10.2005 г., с който страните удостоверяват завършването на СМР в подлез на бул. "България" и бул. "Тодор Каблешков", а в т. 2 е посочено, че от 1.06.2008 г. изпълнителят - "ИКВ Груп" ЕООД започва да заплаща дължимия наем в размер на 2 857.82 лв. с ДДС (1242.53 кв. м площ х 2.3 евро на кв. м). В изпълнение на т. 2 от протокола "Егида - София" ЕАД е издало фактура № 18232 от 16.06.2008 г. с данъчна основа 4 657.84 лв. и ДДС - 931.57 лв., с която жалбоподателят е започнал изплащането на месечния наем. Въз основа на т. 20 от договора за СМР от 10.10.2005 г., през м. юни 2008 г. жалбоподателят е сключил договори за отдаване под наем с други дружества, на търговските обекти, наети от "Егида - София" ЕАД. С жалбата по административен ред жалбоподателят е представил констативен протокол от 5.06.2008 г. с вх. № на "Егида - София" ЕАД 308/23.03.2009 г. и Анекс от 5.06.2008 г. към договора от 10.10.2005 г., с който се удължава срокът, в който следва да бъде прехвърлена собствеността на търговските обекти с една година, когато следва да бъде извършено префактуриране на материалите и работата във връзка с извършените строително-монтажни работи до 1.06.2009 г. Представена е и фактура № 27862 от 1.06.2009 г., издадена от "Егида - София" ЕАД и фактура № 109 от 1.06.2009 г., с които са документирани доставките, свързани с Анекс от 5.06.2008 г. към договор за възлагане на строително- монтажни работи от 10.10.2005 г. Представени и приети от съда са протокол за приемане на декларации и дневници по ЗДДС за м. юни 2009 г.; справка-декларация за м. юни 2009 г.; дневник за покупките за м. юни 2009 г.; дневник за продажбите за м. юни 2009 г.; и 4 броя удостоверения за регистрация на търговски обект в подлеза на бул. "България", издадени от Столична регионална инспекция за опазване и контрол на общественото здраве от 14.03.2009 г., 23.03.2009 г., 22.07.2009 г. и 12.11.2009 г. Подробно съдът е обсъдил показанията на свидетеля адв. Таня Кирилова Христова - обслужваща "Егида - София" ЕАД, от които се установява, че деловодната практика в дружеството е когато представляващ "Егида - София" ЕАД и представител на друга страна договорят нещо, на юристите се възлага да изготвят съответен документ, директорът го подписва и се изпраща за подпис на другата страна и едва след връщането му с подписа и на другата страна се поставя регистрационен номер на "Егида - София" ЕАД. При така установеното съдът е приел, че през м. 06.2008 г. между страните не е подписан анекс към Договора за възлагане на строително-монтажни работи от 10.10.2005 г., като не е издадена и фактура, съгласно уговореното между тях, поради което не е настъпило данъчно събитие по смисъла на чл. 25 от ЗДДС и органът по приходите незаконосъобразно е извършил корекция и начислил ДДС за същия данъчен период в размер на 48 371.20 лв. за данъчна основа 241 856.00 лв. Решението е неправилно, като постановено в нарушение на материалния закон. Както правилно е приел съдът, приложимите правни норми са разпоредбата на чл. 25, ал. 2 от ЗДДС, съгласно която данъчното събитие възниква на датата, на която собствеността върху стоката е прехвърлена или услугата е извършена и чл. 12, ал. 1 от Правилника за прилагане на ЗДДС, съгласно който услугата се счита извършена по смисъла на ЗДДС на датата, на която възникват условията да бъде признат приходът от услугата. В случая не се оспорва обстоятелството, че в хода на ревизията от възложителя по договора "Егида - София" ЕАД въз основа на получено искане за представяне на документи и писмени обяснения от задължено лице, са представени заверено копие от протокол за приемане на извършените строително-монтажни работи по договора от 10.10.2005 г. с дата 5.06.2008 г. и рег. № на "Егида - София" ЕАД 815/13.06.2008 г. От същия протокол се установява завършването на СМР в подлез на бул. "България" и бул. "Тодор Каблешков" и в т. 2 е посочено, че от 1.06.2008 г. изпълнителят - "ИКВ Груп" ЕООД започва да заплаща дължимия наем в размер на 2 857.82 лв. с ДДС (1242.53 кв. м площ х 2.3 евро на кв. м). През месец юни е издадена фактура № 18232/16.06.2008 г. от "Егида - София" ЕАД с данъчна основа 4 657.84 лв и ДДС - 931.57 лв, с която е започнало изплащането на месечния наем от ревизираното лице. Не се оспорва и обстоятелството, че от същия месец ревизираното лице е преотдало под наем имоти на други дружества, като е издало и фактури с начислен ДДС, включени в дневника за продажбите за месец юни, 2008 г. Както правилно е приел АС такава възможност на "ИКВ Груп" ЕООД е предоставена по силата на т. 20 от договора за СМР от 10.10.2005 г. При така установената фактическа обстановка се налага изводът, че законосъобразно от органа по приходите е прието, че страните са уговорили две доставки, при които доставчикът по едната, е получател по другата. От една страна ревизираното лице е доставчик, тъй като е изградило процесните търговски обекти и съгласно т. 17 от Договора от 10.10.2005 г. е следвало да издаде данъчна фактура на техния собственик - "Егида София" ЕАД. От друга страна - ревизираното лице е получател по доставка- наем на процесните помещения за срок от 7 години, за което "Егида - София" ЕАД следва да му издава фактури за плащанията на наемната цена, представляваща цената на извършените СМР и 2,3 евро на квадратен метър с включен ДДС. Последното обстоятелство е установено с издадената фактура № 18232/16.06.2008 г. от "Егида - София" ЕАД с данъчна основа 4 657.84 лв. и ДДС - 931.57 лв., както и преотдаването от страна на ИКВ Груп" ЕООД на същите обекти на други дружество, с оглед предоставената му възможност по силата на т. 20 от договора за СМР от 10.10.2005 г. С оглед на изложеното се налага извода, че към този момент е настъпило данъчно събитие по смисъла на чл. 25, ал. 2 от ЗДДС, вр. чл. 12, ал. 1 от ППЗДДС. Приетото от съда, че датата на данъчното събитие е датата на издаване на протокол с рег. № на "Егида - София" ЕАД 815, но с дата 23.03.2009 г. и Анекс от 5.06.2008 г. към договора от 10.10.2005 г., с който се удължава срокът, в който следва да бъде прехвърлена собствеността на търговските обекти с една година, противоречи на разпоредбата на чл. 12, ал. 1 от ППЗДС и уговореното между страните за заплащане на наемна цена - еднократно, авансово включваща стойността на материалите и СМР и допълнителна месечна наемна цена в размер на 2,3 евро на квадратен метър с включен ДДС. Дори да бъдат кредитирани представените след приключване на ревизията доказателства, то извода на съда противоречи на уговореното в т. 1 от представения анекс от 5.06.2008 г., а именно, че удължаването на срока по т. 17 от договора от 10.10.2005 г. е свързано с едногодишния гаранционен период и евентуалното възникване на довършителни работи по изградените 41търговски обекта /павилиони/. Както беше посочено от последното дружество в хода на ревизията са представени протокол от 05.06.2008 г., рег. № на "Егида - София" ЕАД 815/13.06.2008 г., с който по т. 1, на основание точка 14 и 21.2 от договора се удостоверява завършването на СМР в подлез на бул. "България" и бул. "Тодор Каблешков". В точка 14 от договора от 10.10.2005 г., страните са договорили, че приемането на завършването на СМР на търговските обекти се извършва с двустранно подписан протокол. В т. 2 от протокола е посочено, че от 1.06.2008 г. изпълнителят - "ИКВ Груп" ЕООД започва да заплаща дължимия наем в размер на 2 857.82 лв. с ДДС (1242.53 кв. м площ х 2.3 евро на кв. м). През месец юни е издадена фактура № 18232/16.06.2008 г. от "Егида - София" ЕАД с данъчна основа 4 657.84 лв. и ДДС - 931.57 лв., с която е започнало изплащането на месечния наем от ревизираното лице и преотдаването на наетите от него помещения на други лица, поради което са възниквали условията да бъде признат приходът от услугата. На тази дата "ИКВ Груп" ЕООД е следвало да издаде данъчна фактура включваща стойността на извършените СМР и да начисли данък върху същата основа, по реда на чл. 82, ал. 1 от ЗДДС. Дори да се приеме, така както е приел АС че страните са уговорили извършване на допълнителни довършителни работи, то същите са били от естество, което не е пречело за използването на обектите и същите са отдадени под наем. При наличие на безспорни доказателства за заплащане на част от наемната цена и преотдаване под наем на обектите на други лица, незаконосъобразно АС е приел, че услугата не е била завършена към м. юни 2008, поради което и не е налице данъчно събитие по смисъла на чл. 25, ал. 2 от ЗДДС. Неправилно съдът е приел, че определящо за настъпване на данъчното събитие е датата на издаване на фактури № 27862 от 1.06.2009 г. и № 109 от 1.06.2009 г., с които са документирани доставките, свързани с Анекс от 5.06.2008 г. към договор за възлагане на строително-монтажни работи от 10.10.2005 г. Заплащането на цената на доставката, не е елемент от фактическия състав на изискуемост на данъка, с изключение на продажба на стоки чрез поръчка по пощата или по електронен път. Безспорно е установено, че към 5.06.2008 г. възложителят на основание чл. 14 от договора от 10.10.2005 г. е приел извършените СМР, поради което и услугата е завършена по смисъла на чл. 12, ал. 1 от ППЗДДС. С оглед на изложеното са налице релевираните касационни основания, поради което обжалваното решение следва да бъде отменено и тъй като делото е изяснено от фактическа страна да бъде постановено ново с което се отхвърли жалбата на дружеството като неоснователна. Предвид крайният съдебен акт и с оглед изричната претенция на процесуалния представител на касатора, на основание чл. 161, ал. 1, изр. последно от ДОПК, "ИКВ Груп" ЕООД следва да заплати на касатора сумата от 1414 лева представляваща юрисконсултско възнаграждение. Съобразно изложеното и на основание чл. 221, ал. 2 от АПК, Върховният административен съд, първо отделение,