Решение № 9866 от 14.07.2014 г. на ВАС по адм. д. № 1934/2014 г.

Решение № 9866 от 14.07.2014 г. на ВАС по адм. д. № 1934/2014 г., VII о., докладчик председателят Йовка Дражева Производството е по чл. 208 и сл. от АПК. Образувано е по касационната жалба на БТК АД против решение по адм. д. № 7491/2013 г. по описа на АССГ. Иска отмяна на решението с оплаквания за нарушения на материалния закон и процесуалния закон. Развива по същество оплакване на необоснованост и материална незаконосъобразност. Твърди, че съдът механично е преповторил мотивите от административния акт, не е проверено колко потребители са се оплакали и колко са взели участие в играта Правилата на играта доказват, че не се премълчава информация, а потребителят има право да заяви отказ от участие в играта по всяко време. Това се установява и от текстовите съобщения изпратени от БТК. Потребител, който участва в играта може да получи наградите си само чрез интернет, а играта не е трудно достъпна. Всеки потребител е информиран, че предстои да бъде начислена седмична цена за участие в играта и за начина на прекратяване на участието. Ответната страна Председателят на КЗП не изразява становище по касационната жалба и не изпраща представител. Представителят на Върховната административна прокуратура дава заключение за неоснователност на касационната жалба. Върховният административен съд, VII отделение, като взе предвид, че касационната жалба е подадена в срока по чл. 211 от АПК, намира същата за допустима. Разгледана по същество е неоснователна. С решение № 7903/14.12.2013 г. по адм. д. № 7491/2013 г. по описа на Административен съд София- град е отхвърлена жалбата на БТК АД против заповед № 513/19.06.2013 г. на Председателя на Комисията за защита на потребителите, с която на основание чл. 68л, ал. 1 вр. с чл. 68в и чл. 68г, ал. 4 и чл. 68е, ал. 2 от ЗЗП е наложена забрана на БТК да прилага нелоялна заблуждаваща търговска практика по смисъла на чл. 68е, ал. 2 от ЗЗП във връзка с играта Viva Blitz. Решението е правилно, постановено съобразно установената с допустими доказателствени средства фактическа обстановка при спазване на материалния закон. При извършената проверка на постановения съдебен акт не се установи съществено нарушение на съдопроизводствените правила, изразяващо се в противоречиви и нелогични правни изводи, липсата на мотиви по релевантни за спора факти. Първоинстанционният съд е приложил правилно материалната разпоредбата на чл. 68е, ал. 2 от ЗЗП към установени в административното производство факти. За наличието на нелоялна заблуждаваща търговска практика е без значение броя на участниците в играта Viva Blitz, броя на потребителите, които са подали сигнала до КЗП, нито е релевантен факт за тяхното съотношение. Това следва от определението за търговска практика по смисъла на § 13, т. 2 от ДР на ЗЗП. Неоснователно е оплакването, че БТК АД не е участвало в административното производство. Към делото са приложени отговори от БТК АД (л. 127, л. 163, л. 185, л. 227, л. 253, л. 278 ), търговско име VIVACOM, изготвени във връзка с констативни протоколи на Комисията за защита на потребителите по повод подадени до нея сигнали за нарушения на потребителски права и нелоялна търговска практика относно играта "Viva Blitz", осъществявана на плоскост СМС комуникация, поради която е обосновано заключението на съда, че няма съществено нарушение на административнопроизводствените правила. Установено е, че в СМС съобщенията- оферти до абонатите на БТК, липсва информация относно автоматичното подновяване на седмичния абонамент на цена от 2, 40 лв., което е специфика на играта, а именно: след изчитане на първата седмица на безплатно участие потребителят автоматично продължава участието, но вече срещу седмичен абонамент. В съобщението-оферта няма препращане към условия на играта публикувани в интернет, откъдето потребителите да се информират за тези условия на провежданата игра преди да вземат решение дали да участва. В хода на играта потребителите получават съобщения, в които акцентът е върху подаръците. Следователно правилно съдът приема, че от СМС-те до потребителите (л. 127, л. 186, л. 227- текстовете на съобщенията са посочени от самия жалбоподател, л. 31- текстове възпроизведени от КЗП) няма яснота относно за правилата на участие, преминаването от безплатен към платен абонамент и как абонатите могат да се откажат. Тази информация трябва се предоставя на потребителя още с офертата, т. е. преди момента, когато трябва да вземе решение за регистрация, най-късно преди изтичането на безплатния абонамент, за да има информация потребителят, че ако не се откаже от участие абонаментът ще се подновява автоматично през следващия 7-дневен период от време, но вече срещу сумата от 2, 40 лв. с ДДС. Установено е, че в сайта на жалбоподателя има информация за правилата за ползване на услугата Viva Blitz Клуб (л. 241) и начина за отказване чрез изпращане на безплатно текстово съобщение STOP на номер 1336, но към тези правила жалбоподателят не е препращал с офертата си за регистрация на потребителя. Както правилно посочва съдът, информацията от СМС-те, че ако потребителят не продължи участието си през следващата седмица с платен абонамент, той ще загуби всички натрупани досега точки, е следвало да му се предостави с подканващите СМС-та за включване в платения седмичен абонамент, а не в края на платения период от време на участие в играта . Следователно като е приел, че заповед № 513/19.06.2013 г. на Председателя на Комисията за защита на потребителите е издадена при спазване на административнопроизводствените правила и материалния закон, съдът е постановил правилно решение. Налице е заблуждаваща търговска практика, тъй като е прикрита съществена информация към момента на вземане на търговско решение от среден потребител. Предвид изложеното и на основание чл. 221, ал. 2 от АПК, Върховният административен съд, VII отделение