Решение № 86 от 25.02.2009 г. на ВКС по н. д. № 52/2009 г.

Решение № 86 от 25.02.2009 г. на ВКС по н. д. № 52/2009 г., III н. о., НК, докладчик съдията Борислав Ангелов Производството е образувано по искане на Главния прокурор за възобновяване на нохд № 6126/07 г. на Районен съд - гр. Варна и отмяна на постановеното по него определение от 30.06.2008 г., с което са групирани наказанията на С. Л. Г. и делото се върне за ново разглеждане от друг състав на съда. В предложението като касационно основание за проверка на определението е посочено нарушение на материалния закон. Твърди се, че в атакуваното определение съдът неправилно не се е съобразил с протоколното определение по чнд № 759/07 г. на Варненски окръжен съд, по силата на което трябва, определеното общо наказание по втората съвкупност на осъдения Г. да бъде шест месеца лишаване от свобода, а не пробация. Освен това, по първата съвкупност не е приложен чл. 69 НК. Прави се искане за възобновяване на делото и отмяна на постановеното определение, с което са групирани наказанията на С. Г. Прокурора поддържа искането по изложени в него съображения. Осъденият Г. редовно призован не се явява в съдебното заседание като е заявил, че не желае да присъства. Служебният защитник намира искането на Главния прокурор на РБ за просрочено. Постъпило е в съда на 14.01.2009 г., а определението за което иска отмяна е постановено на 30.06.2008 г., извън срока по чл. 421, ал. 1 НПК, защото се иска отежняване положението на осъдения. Представя и писмени бележки в които доразвива това становище. По същество не взема отношение, защото го намира за неразбираемо. Предложението е изготвено в срока по чл. 421, ал. 1 НПК, защото определението за което се иска отмяна е постановено на 30.06.2008 г. със срок за жалба или протест от 15 дни. Влязло е в сила на 16.07.2008 г., а предложението е изготвено и изпратено на Варненски районен съд на 14.01.2009 г., т.е. в шест месечният срок. Разгледано по същество е основателно. Допуснато е нарушение на материалният закон-касационно основание по чл. 348, ал. 1, т. 1 НПК. С цитираното протоколно определение Варненският районен съд е определили общо наказание по две съвкупности: първата по нохд №№ 2068/04 г. и 1313/05 г., в размер на шест месеца лишаване от свобода и втората по нохд №№ 6770/05 г., 5039/06 г., 6485/06 г. и 1471/07 г. с общо наказание пробация с двете задължителни пробационни мерки за една година всяка и безвъзмезден труд в полза на обществото от 200 часа в рамките на една година. На основание чл. 68, ал. 1 НК е приведено в изпълнение наказанието по първата съвкупност от шест месеца лишаване от свобода и е постановено отделно изтърпяване на наказанието по нохд № 6126/07 г., в размер на шест месеца лишаване от свобода, като е приспаднато изтърпяното до момента по присъдите. Поради това, че в справката за съдимост приложена на л.39 от Досъдебното производство приложено към нохд № 6126/07 г. не са посочени още две осъждания на Г. с протоколно определение № 2* от 17.09.2008 г. по чнд № 3055/08 г. (не приложено към искането), същият съд и състав е групирал наказанията само по нохд №№ 382/08 г., 997/08 г. и 6126/07 г. и е определил общо наказание от единадесет месеца лишаване от свобода. Оставено е за отделно изтърпяване наказанието по атакуваното определение. С определение от 15.11.2005 г. по чнд № 3903/05 г., РС-Варна е групирал наказанията по посочената първа група съвкупност и определил наказание от шест месеца лишаване от свобода, изпълнението на което е отложено за срок от три години. С протоколно определение № 316 от 08.022007 г. по чнд № 362/07 г., РС- Варна е групирал наказанията по нохд №№ 5039/06 г. и 6770/05 г. и определил общо наказание-пробация със задължителните пробационни мерки, една година за всяка и безвъзмезден труд в полза на обществото за 200 часа в рамките на една година. С протоколно определение от 3.05.2007 г. по чнд № 759/07 г. ОС-Варна е заменил отчасти наложеното на Г. общо наказание по чнд № 362/07 г. с лишаване от свобода за срок от шест месеца. По късно с определение № 195 от 30.01.2008 г. по чнд № 3690/07 г., РС-Варна е кумулирал наказанията по втората група присъда и е определил общо наказание от шест месеца лишаване от свобода. На основание чл. 69, ал. 2, вр. с чл. 68, ал. 1 НК Г. е освободен отчасти от изпълнението на наказанието от три месеца лишаване от свобода на отложеното с чнд № 3903/05 г. общо наказание, като изтърпи остатъка от три месеца лишаване от свобода. По изложените в мотивите на определението съображения правило съдът е приложил чл. 69, ал. 2 НК по отношение на общото наказание определено по чнд № 3903/05 г. С разглежданото определение съдът е пропуснал да приложи чл. 69 НК, като е постановено общото наказание по първата съвкупност да се изтърпи изцяло. Освен това при постановяването му, не се е съобразил с протоколното определение по чнд № 795 на ОС-Варна, според което общото наказание по втората съвкупност, следва да бъде шест месеца лишаване от свобода, а не пробация. Искането на Главният прокурор е основателно, защото съдът при групирането не се е произнесъл по приложението на чл. 69, ал. 2 НК по първата съвкупност, а по втората е определил неправилно общото наказание, с което е нарушил закона. Допуснато нарушение е съществено и е основание за възобновяване на делото и отмяна на постановеното по него определение, като делото се върне за ново разглеждане, от друг състав на съда. По тези съображения и на основание чл. 425, ал. 1, т. 1 НПК, Върховният касационен съд на РБ, в състав на III н. о.,