Решение № 2664 от 17.3.2025 г. на ВАС по адм. д. № 3061/2024 г.

ВАСПето отделение17.03.2025 г.докладчик Илиана Славовска

Диспозитив

ОТМЕНЯ Наредба 29 от 11.08.2008 г. за условията и реда за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по мярка "Подкрепа за създаване и развитие на микропредприятия" от Програмата за развитие на селските райони за периода 2007 - 2013 г., издадена от Министъра на земеделието и храните, обн. в ДВ бр. 76 от 29.08.2008 г., с последно изменение ДВ бр. 76 от 2.10.2015 г., в сила от 2.10.2015 г. ОСЪЖДА Министерство на земеделието и храните да заплати на Сдружение Работещи къщи за гости , с ЕИК 207042299 деловодни разноски в размер на 2530 (две хиляди петстотин и тридесет ) лева и на жалбодателя ВГ-Ю. ЕООД, с ЕИК 205890166 в размер на 50 (петдесет) лева. Решението може да се обжалва пред Петчленен състав на Върховния административен съд в 14-дневен срок от съобщаването му на страните.

Мотиви

Производството е по реда на чл. 185 196 от Административнопроцесуалния кодекс (АПК). Образувано е по жалба на Сдружение Работещи къщи за гости и ВГ Ю. ЕООД, подадена чрез процесуален представител против Наредба 29 от 11 август 2008 г. за условията и реда за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по мярка "Подкрепа за създаване и развитие на микропредприятия" от Програмата за развитие на селските райони за периода (ПРСР) 2007 - 2013 г. (Наредбата; Наредба 29/2008 г.), а алтернативно против нормите на чл. 2, чл. 3, ал.1, чл. 14, чл. 16, чл. 33, чл. 42, чл. 43, чл. 46, чл. 47 и § 1, т.т. 19, 26 и 33 от същата Наредба. По наведени в жалбата доводи за незаконосъобразност на нормативния административен акт, изразени в постановяването му в противоречие с предвидените административнопроизводствени правила, материалния закон и правото на Европейския съюз (ПЕС) се иска отмяната му. Ответникът Министърът на земеделието, чрез процесуалния си представител, оспорва жалбата. Моли съда да постанови решение, с което да я отхвърли като неоснователна по изложени в писмени бележки подробни съображения. Прокурорът от Върховната прокуратура дава мотивирано заключение за неоснователност на жалбата. Върховният административен съд (ВАС), състав на Пето отделение, след като обсъди доводите на страните и прецени по реда на чл. 196 във вр. с чл. 171 АПК представените по делото доказателства, приема за установено от фактическа страна следното: По подадената жалба първоначално е образувано адм. дело 5698/2023 г. по описа на ВАС, като с постановеното по това дело решение 11466 от 22.11.2023 г. обжалваната Наредба е отменена, като съставът е приел, че същата е издадена от компетентен орган, в предвидената от закона форма, обнародвана е в Държавен вестник, като от формална страна е спазена изискуемата процедура по чл. 78, ал. 2 АПК във вр. с чл. 37, ал. 1 от Закона за нормативните актове (ЗНА), но при неспазване на изискванията на чл. 26, ал. 2 ЗНА в приложимата редакция, имащо за последица неизпълнение на нормата на чл. 77 АПК, при което са допуснати нарушения на принципите за законност, равенство и достъпност, публичност и прозрачност (чл. чл. 4, 8 и 12 АПК), а също така принципите на обоснованост, стабилност, откритост и съгласуваност при изработване на проекта на нормативния акт по чл. 26, ал.1 ЗНА. Посочените нарушения са приети като съществени и представляват самостоятелно основание за отмяна на Наредбата. С решение 3390 от 20.03.2024 г., постановено по адм. дело 429/2024 г. Петчленен състав на ВАС отменя посоченото по-горе решение и връща делото за ново разглеждане от друг тричленен състав на същия съд, като приема, че липсата на пряка информация за публикуване на интернет страницата на органа е обяснена, както с изтичането на продължителен срок от време от момента на изготвяне на Наредбата и реализиране на периодични промени на тази страница, така и с представянето пред касационната инстанция на Приемо-предавателен протокол от 09.03.2018 г., от който се установява, че е изработен и инсталиран нов уеб сайт на министерството съгласно договор РД-51-49/15.12.2017 г., като били представени и становища по проекта от изброени лица, както и извадки от публикувано съобщение от 2008 г. на интернет страницата на Европрограми и Europa.bg , в които е съобщено, че Министерство на земеделието и продоволствието е представило проектите на наредби за условията и реда на предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по 22-те мерки по ПРСР 2007 -2013 г., като е посочено също, че до 28.01. в министерството се приемат коментари, бележки или въпроси по наредбите. Въз основа на това е прието, че е неправилен изводът на тричленния състав за липсата на доказателства за изпълнение на процедурата по чл. 26, ал. 2 ЗНА, тъй като били налице други доказателства, които установявали изпълнение на процедурата за публикуване на проекта за обществено обсъждане и бил постигнат целения резултат довеждане до знанието на обществеността на проекта, което пък се установявало от аргументираните становища на участниците в обсъждането на нормите на подзаконовия нормативен акт. Върховният административен съд, състав на Пето отделение, като обсъди становищата на страните и доказателствата по делото, извърши проверка по силата на препращащата норма на чл. 196 от АПК на оспорения нормативен акт на основание чл. 168, ал. 1 от АПК във вр. с чл. 146 от АПК, приема следното: Жалбата е процесуално допустима като подадена от надлежни страни, които са представили доказателства за наличие на правен интерес от оспорването му наличие по отношение на членове на първия жалбодател, както и по отношение на втория, на издадени решения за налагане на финансови корекции, основани на разпоредби на оспорената Наредба, Закона за подпомагане на земеделските производители (ЗПЗП) и Закон за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове, понастоящем Закон за управление на средствата от Европейските фондове при споделено управление (ЗУСЕФСУ). Обжалваната Наредба е издадена от Министъра на земеделието и храните на основание на законовата делегация на § 35, ал. 3 от Закона за изменение и допълнение на Закона за подпомагане на земеделските производители , съгласно която министърът на земеделието и продоволствието издава наредби по прилагането на Програмата за развитие на селските райони за периода 2007 - 2013 г,. при което настоящият състав намира, че същата е издадена от компетентен орган. Спазени са изискванията на чл. 76, ал. 1 АПК. При издаването на процесната Наредба е спазена изискуемата форма, посочена в разпоредбите на Глава трета на Указ 883 от 24.04.1974 г. за прилагане на Закона за нормативните актове (Указът/а), същата е обнародвана в Държавен вестник, след като е удостоверена от органа издател министъра на земеделието и храните, при което настоящият състав намира, че формално е спазена изискуемата процедура по чл. 78, ал. 2 от АПК във връзка с чл. 37, ал. 1 от Закона за нормативните актове /ЗНА/. Предвид направените фактически установявания от Петчленния състав на ВАС в решение 3390 от 20.03.2024 г., постановено по адм. дело 429/2024 г. и формирания въз основа на тях извод, че по делото въз основа на представени косвени доказателства е установено, че органът е изпълнил задължението си да публикува на интернет страницата си проекта на Наредбата, с което е изпълнено изискването по чл. 26, ал. 2 ЗНА, които са задължителни, настоящият състав приема този факт за установен. Същевременно предвид задълженията му по чл. 196 във вр. с чл. 168, ал. 1 АПК, при извършената проверка за настоящата инстанция констатира, че от представените по делото доказателства, въз основа на които Петчленният състав е формирал изводите си, не се установява дали проектът е публикуван заедно с мотивите, съответно с доклада, както и датата на публикуването му и дали на страните е предоставен най-малко 14-дневен срок за предложения и становища по проекта. Представените по делото становища на Асоциацията на земеделските производители в България, WWF Дунавско Карпатска програма, Асоциация на парковете в България, Агроуниверс 2006-Бургас, Д. М., Г. Т., В. И., П. Р. са неотносими към процесната наредба, тъй като видно от съдържанието им с тях са направени предложения по други наредби. Разпоредбата на чл. 13 от Указа, приложима в случая по силата на чл. 20 от същия, предвижда, че изготвянето на законопроект обхваща изготвяне на първоначален проект, обсъждането му и изготвяне на втори проект, когато се наложат съществени изменения на първоначалния проект. При това разпоредбата на чл. 23 от Указа предвижда, че за всеки проект за нормативен акт се образува досие, което отразява хода на изготвяне на проекта и се попълва от съставителя му, което се съхранява от органа, който е издал акта. В случая при липсата на представени доказателства за изпълнение на посоченото по-горе императивното изискване за мотивиране на предложението за приемане на нормативен акт, за определяне на срок, в който заинтересованите лица могат да направят предложения и да изразят становище по проекта не са изпълнени предвидените административнопроизводствени правила. С преписката е представен доклад 93-6529/08.08.2008 г. на Заместник министъра и Председател на работната група, създадена със заповед РД 09-798/22.08.2006 г., изменена със заповед РД 09-295/04.05.2007 г. на министъра със задача да обсъди и финализира мерките по Приоритетна ос 3 в съответствие с чл. 20 от Регламент на Съвета 1698/2005 г. и националното законодателство и да изготви проекти на наредби относно процедури за прилагане на мерките по Приоритетна ос 3, с който е предложено на министъра да одобри проекта на Наредбата, от което следва, че същият не е с характера и белезите на изискуемия се по чл. 23 от Указа. От съдържанието му се установява, че са получени бележки от членовете на работната група, социални партньори и организации, каквито обаче не са представени с административната преписка. Налични са само справки за отразяване на становищата от дирекциите в МЗХ, както и за становищата от Държавен фонд Земеделие . Изброените становища не са представени по делото. С оглед на така установеното настоящият състав намира, че макар по силата на влязлото в сила решение на Петчленния състав да е прието за установено, че проектът на Наредбата да е бил публикуван на интернет страницата на органа издател на акта, доколкото не е установена точната дата на публикуване, както и изпълнение на останалите нормативно предвидени изисквания, са допуснати нарушения на предвидените административнопроизводствени правила при приемане на акта, които са съществени, поради това, че не са изпълнени императивни правни норми, съдържащи се в нормативен акт от по-висока степен. Нарушени са разпоредбите на чл. 26, ал. 2 от ЗНА и чл. 28, ал. 2 от ЗНА. Императивното изискване за мотивиране на предложението за приемане на нормативен акт и възможността за предварителното му разгласяване и обсъждане с всички заинтересовани страни, е предпоставка за разглеждането и приемането на акта. Проект на нормативен акт, към който не са приложени мотиви, съответно доклад, по силата на ал. 3 на чл. 28 от ЗНА не следва да се обсъжда от компетентния орган, което в случая обуславя нарушение и на тази разпоредба от ЗНА. Не е достатъчно само публикуване на проекта за нормативен акт. Необходимо е публикуване и на мотивите, съответно доклада, за да могат заинтересованите лица да се запознаят с тях и реално да упражнят правото си на предложения и становища по проекта. Неизлагането на мотиви в съответствие с изискванията на чл. 26, ал. 2 и чл. 28, ал. 2 от ЗНА съставлява съществено нарушение на административнопроизводствените правила, което представлява самостоятелно основание за отмяна на Наредбата. С определение от 13.05.2024 г. съдът е указал на ответника, че в негова тежест е да представи доказателства за изпълнение на законовите изисквания при издавеното на Наредбата, включително за изпълнението на изискванията по чл. 26-28 ЗНА, но такива по делото не са представени. Нещо повече ответникът излага твърдения, че с Акт за унищожаване на неценни документи с изтекъл срок на съхранение, съгласно действала към онзи момент Номенклатура на делата със сроковете за съхраняването им в Министерство на земеделието документите са унищожени, което предвид приложимата нормативна уредба, посочена по-нататък обосновава еднозначен извод за липсата на доказателства за изпълнение на предвидените административнопроизводствени правила при постановяване на обжалваната Наредба. Настоящият състав намира наведения довод, че органът не разполага с пълната преписка поради установения по делото факт на прилагане на нов уеб сайт на МЗХГ, съгласно представения приемо-предавателен протокол от 09.03.2018 г. е неоснователен предвид императивното задължение на органа, издател на акта по чл. 23 от Указа да образува досие на проекта, което да отразява хода на изготвянето му, като е предвидено и задължение за попълването му от съставителя и съхраняването му от органа - издател на акта, като срокът за съхранението му по чл. 46, ал.1 от Закона за националния архивен фонд е двадесет

20

години. Предвид цитирания текст съдът счита, че установяване чрез косвени доказателства на изпълнение на нормативно установени императивни задължения на органа при приемане на подзаконов нормативен акт в посочения 20-годишен срок е недопустимо. Предвид факта, че Наредбата е оспорена в цялост, като същата е променяна общо 12 пъти, които изменения са публикувани в Държавен вестник, както следва: изм. и доп., бр. 37 от 18.05.2010 г., в сила от 18.05.2010 г., изм., бр. 45 от 15.06.2010 г., в сила от 15.06.2010 г., доп., бр. 55 от 20.07.2010 г., в сила от 20.07.2010 г., изм. и доп., бр. 72 от 16.09.2011 г., в сила от 16.09.2011 г., попр., бр. 76 от 30.09.2011 г., изм., бр. 89 от 11.11.2011 г., в сила от 11.11.2011 г., бр. 99 от 16.12.2011 г., в сила от 16.12.2011 г., изм. и доп., бр. 55 от 20.07.2012 г., в сила от 20.07.2012 г., бр. 72 от 16.08.2013 г., в сила от 16.08.2013 г., бр. 61 от 25.07.2014 г., в сила от 25.07.2014 г., бр. 72 от 29.08.2014 г., в сила от 29.08.2014 г., бр. 76 от 2.10.2015 г., в сила от 2.10.2015 г. органът- издател следва да докаже изпълнението на посочените по-горе изисквания при всички тези изменения, като по отношение на тях липсват констатации и съответно задължителни указания на касационната инстанция. В случая с представените пред настоящата инстанция писмени доказателства се установява единствено, че изменението направено с ДВ бр. 72/2014 г. е по проект, подписан от Министъра на земеделието и храните, но и за него липсват данни за публикуването му на интернет страницата на министерството, ведно с мотивите/доклада, съответно с данни за предоставен срок за становища и предложения на заинтересованите страни, при което отново са налице допуснати съществени нарушения на предвидените административнопроизводствени правила. Така установеното води до извод, че в случая е налице отменителното основание по чл. 146, т. 3 АПК оспорената Наредба е издадена при допуснати съществени нарушения на предвидените административнопроизводствени правила, при което следва да бъде отменена. Въпреки, установеното основание за отмяна, предвид задължителните за настоящата инстанция указания на Петчленния състав, настоящият състав следва да извърши проверка за съответствие на подзаконовия нормативен акт с материалния закон, съобразно разпоредбата на чл. 192а, изр. второ АПК. Съгласно чл. 1, т. т. 1 и 7 от Закона за подпомагане на земеделски производители (ЗПЗП) този закон урежда държавното подпомагане на земеделските стопани, включително земеделските производители, както и прилагането на мерките от ПРСР за периода 2007 2013 г., както и на мерките и подмерките от Програмата за развитие на селските райони за периода 2014 2020 г. по чл. 21, параграф 1, букви "а" и "б", чл. 28, 29, 30, 31, 33 и 34 от Регламент (ЕС) 1305/2013 на Европейския парламент и на Съвета от 17 декември 2013 г. относно подпомагане на развитието на селските райони от Европейския земеделски фонд за развитие на селските райони и за отмяна на Регламент (ЕО) 1698/2005 на Съвета (ОВ, L 347/487 от 20 декември 2013 г.), наричан по-нататък "Регламент (EC) 1305/2013", доколкото в този закон не е предвидено друго за Програмата за развитие на селските райони за периода 2014 2020 г. Съгласно чл. 2, т. 9 ЗПЗП една от целите на държавното подпомагане е развитието на селските и планинските райони. Предвид цитираната законова уредба нормата на чл. 2 от Наредбата, детайлизираща целите, за които се подпомагат проектите, посочени в чл.1 от същата, които са посочени като насърчаване на растежа и създаване на нови работни места в микропредприятия за неземеделски дейности в селските райони; насърчаване на предприемачеството в селските райони и насърчаване развитието на интегриран туризъм в селските райони, не са в противоречие със законовата норма. В разпоредбата на чл. 12, ал. 1, т. т. 11 и 16 ЗПЗП е предвидено, че Държавен фонд Земеделие (ДФЗ) подпомага финансово регистрирани земеделски производители и предоставя парични средства на други лица за инвестиции в селски и планински райони за развитие на тяхната инфраструктура и обслужващи земеделското производство дейности и изпълнява други функции, когато това е предвидено в закон, като съгласно ал. 2 за изпълнение на задачите по ал. 1 предоставя на тези лица субсидии, включително за покриване изцяло или отчасти на разходите им за лихви по банкови кредити, целеви кредити, гаранции или поема поръчителство пред финансови институции, като в алинея трета е предвидено, че Министерският съвет, по предложение на министъра на земеделието и храните, с участието на Националното сдружение на общините в Република България, определя с наредба критериите за необлагодетелстваните райони и териториалния им обхват в съответствие с правото на Европейския съюз. В разпоредбата на чл. 12, ал. 7 ЗПЗП е предвидено, че отношенията между ДФЗ и получателите на кредити, държавни помощи, безвъзмездна финансова помощ, гаранции и субсидии се уреждат с административни договори или административни актове. Разпоредбата на чл. 3 от Регламент (ЕО) 1998/2006 на Комисията от 15.12.2006 г. за прилагане на членове 87 и 88 от договора към минималната помощ (консолидирана версия) - Помощ de minimis (минимална помощ) предвижда, че се приема, че мерките за помощ не отговарят на всички критерии по член 87, параграф 1 от Договора и следователно са освободени от изискването за уведомление по член 88, параграф 3 от Договора, ако изпълняват условията, посочени в параграфи от 2 до 5 от настоящия член, като общият размер на минималната помощ, предоставена на всяко едно предприятие, не може да надхвърля 200 000 EUR за период от три бюджетни години и таванът се изразява като паричен еквивалент, като този таван се прилага независимо от формата на помощта de minimis или от преследваната цел и без значение дали предоставената от държавата членка помощ се финансира изцяло или частично със средства, произхождащи от Съюза. Предвижда също, че тази помощ се счита за отпусната в момента, когато законовото право да получи помощта е предоставено на предприятието, съгласно приложимия национален правен режим, независимо от датата на плащане на помощта de minimis на предприятието. Жалбодателите твърдят, че разпоредбата на чл. 3, ал. 1 от Наредбата, предвиждащ, че финансовата помощ по тази наредба се предоставя при спазване на изискванията на Регламент (ЕС) 1407/2013 на Комисията от 18 декември 2013 г. относно прилагането на членове 107 и 108 от Договора за функционирането на Европейския съюз към помощ de minimis (ОВ L 352 от 24.12.2013 г.) за договори за отпускане на финансова помощ, сключени след 30.06.2014 г. и Регламент (ЕО) 1998/2006 на Комисията от 15 декември 2006 г. относно прилагането на членове 87 и 88 от Договора за създаване на Европейската общност по отношение на минималната помощ (ОВ, L 379 от 28.12.2006) за договори за отпускане на финансова помощ, сключени до 30.06.2014 г. е в противоречие с разпоредбата на чл. 3, § 4 от Регламент (ЕС) 1407/2013 на Комисията от 08.12.2013 г. относно прилагането на чл. чл. 107 и 108 от Договора за функциониране на Европейския съюз към помощ de minimis. Посоченият текст от цитирания Регламент предвижда, че помощта de minimis се смята за отпусната в момента, когато законовото право да получи помощта е предоставено на предприятието, съгласно приложимия национален правен режим, независимо от датата на плащане на помощта de minimis на предприятието. Настоящият състав намира, че в случая разпоредбата на чл. 3, ал.1 от Наредбата не противоречи на цитираната разпоредба от Регламент (ЕС) 1407/2013 г., както и на цитираните по горе разпоредби на ЗПЗП, доколкото същата препраща към националното законодателство, според което предвижда, че тези отношения се уреждат както с административни договори, така и с административни актове. Обстоятелството, че в Наредбата тези договори не са посочени като административни не води до обратен извод, предвид уредбата на административните договори, дадена в разпоредбата на чл. 19а, ал. 2 и 3 АПК, предвиждаща, че административният договор е писмено съглашение между административен орган и граждани или организации, който се сключва в писмена форма и съдържа: страни, предмет и съдържание, дата на сключване и подписи на страните, ако друго не е предвидено в специален закон. Неоснователни са и твърденията за несъответствие с материалния закон и по специално на разпоредбата на чл. 12, ал.3 ЗПЗП на нормите на чл. 14 и 16 от Наредбата. Посочените разпоредби на Наредбата предвиждат, че се подпомагат дейности по проекти, които се осъществяват в община на територията на селските райони в Република България (приложение 2), като кандидатите следва да представят бизнес план по образец (приложение 3) за период не по-малък от 5 години, който трябва да доказва икономическа жизнеспособност и устойчива заетост за период 5 години, а в случаите на строително-монтажни работи - за 10 години, водещи до реализиране на целите по чл. 2. При това липсват твърдения за конкретно противоречие със законова разпоредба, като настоящият състав, при извършената служебно проверка не констатира наличие на такова. Допълнително следва да бъде посочено, че разпоредбата на чл. 16 от Наредбата, на първо място е ясна по отношение на петгодишния срок, за който освен, че следва да бъде представен бизнес план и същият следва за същия срок да изпълнява посочените изисквания, а на следващо обстоятелството, че жалбодателите считат същата за неясна не обосновава извод за несъответствието ѝ със законова норма. Разпоредбата на чл. 12, ал. 3 ЗПЗП предвижда, че населените места, включени в селските и планинските райони по ал. 1, т. 11, се определят с наредба на министъра на земеделието и храните и министъра на регионалното развитие и благоустройството. В случая това е Наредба 14 от 01.04.2003 г. за определяне на населени места в селски планински райони, издадена от посочените двама министри, като посочените в Приложение 1 към чл. 2, ал. 1 от същата, предвиждащ, че селски райони са общините, на чиято територия няма град с население над 30 000 души и гъстотата на населението е под 150 жители на кв. км., които са посочени в цитираното приложение и които съвпадат напълно с посочените в Приложение 2 към чл. 13, ал. 1, т. 2 от обжалваната Наредба. При така установеното, твърдението, че Приложение 2 към чл. 13, ал. 1, т. 2 от Наредбата, издадена единствено от Министъра на земеделието и храните, не води до извод, че в случая с чл. 14 от същата предвиждащ, че се подпомагат дейности по проекти, които се осъществяват в община на територията на селските райони в Република България (приложение 2) е в нарушение на разпоредбата на чл. 12, ал. 3 ЗПЗП. В разпоредбата на чл. 11, ал. 1, т. 2 ЗПЗП е предвидено правомощие и съответно задължение на ДФЗ, в качеството му на РА, да извършва разплащания по схемите, мерките и интервенциите за подпомагане на Общата селскостопанска политика, като чл. 33 от Наредбата урежда начина и сроковете на плащане, както и случаи, в които не се изплаща финансова помощ. При така установеното настоящият състав намира, че искането за отмяна на посочения текст от Наредбата е неоснователно, а и липсват конкретни наведени доводи в тази насока. Неоснователно е и искането за отмяна на текстовете на чл. чл. 42 и 43 от Наредбата. В тези разпоредби са уредени начина на водене на счетоводството на финансовите операции, свързани с подпомаганите дейности, както и задълженията му по управление на активите, придобити въз основа на одобрения проект, като същите не противоречат на разпоредби на ЗПЗП. Неоснователни са и наведените доводи за незаконосъобразност на разпоредбата на чл. 46 от Наредбата, като твърдението в жалбата е, че същата на първо място е неясна, на второ това създава предпоставки за административен произвол и нарушава принципите на правна сигурност и защита на оправданите правни очаквания, които са изведени като основания в практиката на Съда на Европейския съюз (СЕС), тъй като въведените в нея хипотези, в които ДФЗ, в качеството му на Разплащателна агенция (РА), може да поиска връщане на вече заплатени суми, противоречи на разпоредбите на чл. 27, ал. 6 и ал.7 ЗПЗП. В цитираната разпоредба на чл. 46, ал. 2 и ал. 3 от Наредбата са предвидени най-общо две хипотези, в които РА може да поиска връщане на вече изплатени суми, ведно със законните лихви върху тях. В първата хипотеза това е, когато ползвателят на помощта не изпълнява свои нормативни или договорни задължения след изплащане на финансовата помощ, като се взема предвид вида, степента и продължителността на неизпълнението, а във втората тази възможност е предвидена в случаите, когато ползвателят на помощта е представил декларация с невярно съдържание и/или документ с невярно съдържание, неистински или преправен документ и/или изкуствено е създал условия за изпълнение на изискванията за получаване на финансова помощ, за да извлече облага в противоречие с целите на тази наредба; когато е получил допълнителна публична финансова помощ за дейностите, финансирани по реда на тази наредба; когато е променил предмета на подпомаганата дейност; не използва придобитите на основа на одобрения проект активи по предназначение. В чл. 47 от Наредбата е предвиден редът по който следва да постъпи органа в случай на констатирано неизпълнение на задълженията на получателя на помощта по чл. 42 (начина на осчетоводяване на финансовите операции на средствата и активите по ярката), чл. 44 (задължението за застраховане на имуществото, предмет на подпомагане) и по чл. 50 (задълженията за публично оповестяване), както и действията на получателя по отстраняване на нередностите и последствията при неотстраняването им. В разпоредбата на чл. 27 ЗПЗП е дадена уредба на начина по който ДФЗ събира вземанията си в различни хипотези на неизпълнение, при което, доколкото цитираната по-горе разпоредба от Наредбата и тази от закона уреждат различни въпроси, настоящият състав намира, че не може да се твърди противоречие на нормата от Наредбата със законовата такава. Съгласно §1, т.т. 19, 26 и 33 от Допълнителната разпоредба на Наредбата е предвидено, че Проект е заявление за подпомагане, заедно с всички изискуеми документи, както и съвкупността от материални и нематериални активи и свързаните с тях разходи, заявени от кандидата и допустими за финансиране по ПРСР; "Устойчива заетост" е запазване на съществуващите работни места и/или създаване на нови в предприятието за периода на бизнес плана, "Финансови услуги" са всички услуги по извършване на дейностите по чл. 2, ал. 1 и ал. 2 от Закона за кредитните институции; застрахователни, презастрахователни или свързани със застраховането услуги; публично предлагане на ценни книжа и търговия с ценни книжа; всички форми на управление на парични средства или имущества по занятие; всички форми на управление на колективни инвестиции, управление на осигурителни дружества и фондове. Посочените легални определения не противоречат на законови разпоредби, а и такова не се твърди от жалбодателите, при което настоящият състав намира искането за отмяната им за неоснователно. Наведените доводи за неяснота, предвид употребените в други разпоредби на Наредбата като инвестиции за неземеделски дейности, дейности по проекта на първо място не са налице, а освен това не обосновават извод за незаконосъобразност на цитираните по горе разпоредби. Предвид изложеното настоящият състав намира, че обжалваният административен акт е незаконосъобразен, като постановен при допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила при приемането му и следва да бъде отменен при наличие на предпоставките по чл. 146, т. 3 във вр. с чл. 196 АПК. При този изход на делото и на основание чл. 143, ал. 1 АПК администрацията при ответника следва да бъде осъдена да заплати на жалбодателя Сдружение Работещи къщи за гости направените деловодни разноски размер на 2530 лв., за които са представени доказателства, от които заплатени: хонорар за един адвокат в размер на 2500 лв., който размер настоящият състав намира за съобразен с фактическата и правна сложност на делото; 20 лв. държавна такса за Държавен вестник и 10 лв. държавна такса заплатена, а на жалбодателя ВГ-Ю. ООД заплатени от него 50 лв. държавна такса.

Особени мнения

ОСОБЕНО МНЕНИЕ

на съдия Тинка Косева по адм. дело 3061/2024г. по описа на ВАС, пето отделение

Не съм съгласна с мнението на мнозинството от съдебния състав, че обжалваният административен акт е незаконосъобразен, като постановен при допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила при приемането му и следва да бъде отменен при наличие на предпоставките по чл.146, т.3 във вр. с чл.196 АПК.

Решението е постановено в проведено производство по реда на чл.226, ал.1 АПК след отменително решение 3390 от 20.03.2024г. по адм. дело 429/2024г. по описа на ВАС, I колегия, Петчленен състав, с което делото е върнато за ново разглеждане със задължителни указания по приложението на закона и конкретно разглеждане на доводите за незаконосъобразност на оспорения подзаконов нормативен акт, поради противоречие със закона. Съгласно разпоредбата на чл.224 от АПК указанията на Върховния административен съд по тълкуване и прилагане на закона, дадени с отменителното решение са задължителни при по - нататъшното разглеждане на делото.

С решение 3390 от 20.03.2024г. по адм. дело 429/2024г. на петчленен състав на ВАС е отменено решение 11466 от 22.11.2023г., постановено по адм. дело 5698/2023г. на ВАС, първо отделение, с което за неспазване разпоредбата на чл.26, ал.2 от ЗНА (в приложимата редакция), имащо за последица неизпълнение на нормата на чл.77 АПК и съставляващо процесуално нарушение от категорията на съществените е отменена Наредба 29 от 11 август 2008г. за условията и реда за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по мярка "Подкрепа за създаване и развитие на микропредприятия" от Програмата за развитие на селските райони за периода 2007 -2013г. В окончателното решение на петчленият състав на ВАС е прието, че разпоредбата на чл.26, ал.2 АПК е спазена, изпълнено е задължението за публикуване на проекта за подзаконов нормативен акт за обществено обсъждане, постигната е целта на въведеното изискване в закона - довеждане до знанието на обществеността на проекта за предстоящото приемане на проекта за обществено обсъждане.

С окончателното решение на петчленен състав на ВАС са дадени задължителни указания към тричленния състав на ВАС при новото разглеждане на делото да бъдат разгледани изложените доводи за незаконосъобразност на оспорения подзаконов нормативен акт, поради противоречие със закона, но не и цялостна преценка на законосъобразността на акта, включително и евентуалната му незаконосъобразност, поради допуснати нарушения на административнопроизводствените правила, които се поддържат при новото разглеждане от жалбоподателите.

Предвид разрешаване на въпроса, относно спазване на разпоредбата на чл.26, ал.2 от ЗНА при издаване на оспорения подзаконов нормативен акт, с влязлото в сила решение на петчленен състав на ВАС, намирам за недопустимо пререшаване на спора от настоящия тричленен състав, относно спазване на административнопроизводствените правила при приемане на акта, включително и по чл.28, ал.2 от ЗНА. Проверката за законосъобразността на оспорената Наредба на основанието по чл.146, т.3 във вр. с чл.196 АПК за допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила е извършена от петчленен състав на Върховен административен съд. С влязлото в сила решение е установено тяхното спазване, поради което не споделям изводите на мнозинството от съдебния състав, че обжалваният административен акт е незаконосъобразен като постановен при допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила при приемането му и следва да бъде отменен при наличие на предпоставките по чл.146, т.3 във вр. с чл.196 АПК.

Пререшаване на спора, чрез извършване на нова проверка за спазване на административнопроизводствените правила при приемане на оспорения подзаконов нормативен акт, съставлява нарушение на чл.224 от АПК тъй като указанията на петчленен състав на ВАС по тълкуване и прилагане на закона при по нататъшното разглеждане на делото са задължителни за настоящия тричленен състав. Постановяване на ново решение по същия въпрос, разрешен с влязло в сила съдебно решение на петчленен състав на ВАС, освен нарушаване на принципа за непререшаемост на спора представлява и незачитане на влязлото в сила решение, което е задължително.

В предвид горното, намирам, че е налице обвързваща сила на мотивите в решението на петчленен състав на ВАС, относно спазване на административнопрозиводствените правила при приемане на оспорената Наредба, независимо дали същите се споделят от настоящият тричленен състав и при спазване на разпоредбата на чл.224 АПК за настоящата инстанция са задължителни указанията за проверка на подзаконовия нормативен акт за съответствието му с материалния закон, съобразно разпоредбата на чл.192а, изр. второ АПК.

Споделям изводите на мнозинството от съдебния състав, че оспорените текстове от Наредбата не противоречат на разпоредбите на Закона за подпомагане на земеделските производители и приложимите Регламенти и същата е издадена при спазване изискванията на материалния закон.

По тези съображения намирам, че жалбата на Сдружение "Работещи къщи за гости" и "ВГ - Ю." ЕООД срещу Наредба 29 от 11.08.2008г. за условията и реда за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по мярка "Подкрепа за създаване и развитие на микропредприятия" от ПРСР 2007- 2013г. следва да се отхвърли като неоснователна.

Председател: /п/ АННА ДИМИТРОВА Членове: /п/ ИЛИАНА СЛАВОВСКА /п/ ТИНКА КОСЕВА