Решение № 7690 от 1.06.2011 г. на ВАС по адм. д. № 6414/2010 г.

Решение № 7690 от 1.06.2011 г. на ВАС по адм. д. № 6414/2010 г., V о., докладчик съдията Илиана Славовска Производството по делото е по реда на чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК) във връзка с чл. 13, ал. 7 от закона за енергетиката (ЗЕ). Образувано е по жалба на "Интер Сол" АД, със седалище и адрес на управление гр. София и "Кантилена" ЕООД" със седалище и адрес на управление гр. София, против т. т. 6 и 7 от решение № Ц-18 от 31.03.2010 г. на Държавната комисия за енергийно и водно регулиране (ДКЕВР), с което са определени преференциални цени за продажба на електрическа енергия от възобновяеми енергийни източници и водноелектрически централи с мощност до 10 МW - на електрически централи до 5 кВт р, работещи с фотоволтаични модули - 792,89 лв./МВтч по т. 6 от решението и на електрически централи над 5 кВт р, работещи с фотоволтаични модули - 728,29 лв./МВтч по т. 7. Жалбоподателите навеждат доводи за незаконосъобразност на обжалваното решение, като постановено в нарушение на материалния закон и неговата цел. Молят за отмяната му и претендират направените по делото разноски. Ответникът - Държавната комисия за енергийно и водно регулиране, чрез процесуалните си представители, оспорва жалбата, моли същата да бъде отхвърлена и претендира присъждане на възнаграждение за юрисконсулт. Прокурорът от Върховната административна прокуратура дава мотивирано заключение за неоснователност на жалбата. Жалбата е подадена в срок и е допустима. За да се произнесе по съществото й Върховният административен съд, пето отделение, приема за установено следното: В изпълнение на задължението на регулаторния орган по чл. 21, ал. 1 от Закона за възобновяемите и алтернативни енергийни източници (ЗВАЕИБ) (понастоящем отменен, но действал към момента на постановяване на обжалвания административен акт), да определя ежегодно преференциални цени за продажба на електрическа енергия, произведена от възобновяеми или алтернативни енергийни източници дирекции "Електроенергетика", "Икономически анализи и работа с потребители" и "Правна" на регулаторния орган са изготвили доклад, който е представен на заинтересованите ведомства и организации за обсъждане. На проведено закрито заседание на 22.03.2010 г. ДКЕВР е обсъдила доклада относно определяне на преференциални цени на електрическата енергия, произведена от водноелектрически централи, вятърни генератори, фотоволтаични модули, директно изгаряне на биомаса и индиректно използване на биомаса от растителни и животински субстанции, приела е същия, насрочила е открито заседание за разглеждането му и е постановила да бъдат поканени заинтересуваните страни. На 30.03.2010 г. е проведено открито заседание на ДКЕВР, на което е разгледан доклада и е насрочено закрито заседание. На проведеното на 31.03.2010 г. закрито заседание комисията е приела оспореното решение, с което е определила, считано от 01.04.2010 г. преференциални цени за продажба на електрическа енергия, произведена от възобновяеми енергийни източни и водноелектрически централи с инсталирана мощност до 10 МW., в т. ч. по т. 6 на електрически централи до 5 кВт р, работещи с фотоволтаични модули - 792,89 лв./МВтч и по т. 7 от решението на електрически централи над 5 кВт р, работещи с фотоволтаични модули - 728,29 лв./МВтч. Комисията е приложила разходно ориентиран подход при определяне на добавките за преференциалните цени на електрическата енергия произведена от ВЕИ и е образувала цените по следния начин: изчислена е разходно ориентираната анюитетна цена за период между 10 и 25 години в зависимост от енергийния източник и вида технология; изчислена е средната продажна цена на крайните снабдители за предходната календарна година по която са продавали електрическа енергия на битови потребители и предприятия с по-малко от 50 души нает персонал и с годишен оборот до 19.5 млн. лв. по утвърдените на всяко предприятие цени за тези потребители по тарифни зони и групи за периода 2009 г. и е установен размер на 80 % от тази цена; изчислени са добавките, които следва да бъдат дадени за преференциалните цени на електрическата енергия произведена от ВЕИ, като разлика между изчислената разходно ориентирана цена и 80% от средната продажна цена на крайните снабдители. Разходно ориентираната цена за продажба на електрическа енергия, произведена от електрически централи до 5 кВт р, работещи с фотоволтаични модули е определена в размер на 792,89 лв./МВтч, а тази, произведена от електрически централи над 5 кВТ р, работещи с фотоволтаични модули в размер на 728,29 лв./МВтч. Същата е изчислена като са взети предвид следните фактори: вида технология - производство чрез фотоволтаични модули; големината на инсталираната мощност - 0,1 МW; наличния ресурс на първичния енергиен източник - слънчева енергия - средната годишна сумарна радиация за България, според който се определя и средно-годишната производителност. Анализирани са и инвестиционните разходи - осреднени стойности на инвестициите за изграждане на фотоволтаични модули с мощност над 5 кWр - 4 600 000 евро за 1 МW и е изчислена средно-претеглена норма на възвращаемост на капитала 7,6%, отчитаща целево съотношение между собствен и привлечен капитал (20%: 80%), пазарна норма на възвращаемост на привлечения капитал - 7% и норма на възвращаемост на собствения капитал след данъчно облагане, определена от ДКЕВР след съобразяване на специфичния риск - 9% и данъчна ставка за корпоративния данък 10%. Преференциалните цени са определени като е изчислена средната продажна цена на крайните снабдители за предходната календарна година - 2009, по която са продавали електрическа енергия на битови потребители и предприятия с по-малко от 50 души нает персонал и с годишен оборот до 19.5 млн. лв., претеглено по групи потребители и тарифни зони и е установен размера на 80 % от тази цена. Изчислени са минималните размери на добавките в цените - 95% от приетите с решение № Ц-04/30.03.2009 г. и други решения от 2009 г., с които са определяне преференциалните цени за предходния период; определени са добавки в размер на 95 % от приетите за предходния период; определи са преференциални цени за електрическа енергия, като сбор от 80% от средната продажна цена на крайните снабдители за предходната календарна година и 95 % от добавките за предходния период. Изчислената добавка от 95% от приетата с решение Ц-04/30.03.2009 г. за предходния период, като размер е включена в цената, определена в решение Ц-018/2010 г., което съответства на ограничението по чл. 21, ал. 3 ЗВАЕИБ (отм.) Двете дружества жалбодатели имат сключени договори с "ЧЕЗ Електро България" АД за изкупуване на електрическа енергия с действие до края на 2009 г., като уговорената цена е цената утвърдена от ДКЕВР. Горната фактическа обстановка съдът установи въз основа на събраните по делото писмени доказателства и от заключението на изслушаната съдебно - икономическа експертиза, която не е оспорена от страните. С оглед на така установеното от фактическа страна настоящият състав на Върховния административен съд, пето отделение намира следното: Обжалваното в настоящето производство решение е издадено от компетентен орган - в съответствие с правомощията на ДКЕВР по чл. 21, ал. 1 ЗВАЕИБ (отм.) и в предвидената от закона форма, тъй като съдържа изброените в чл. 59, ал. 2 АПК реквизити - наименование на органа -издател, наименование на акта, адресати, фактическите и правни основания за постановяването му, разпоредителна част, определяща правата и задълженията, начина и срока на изпълнение. Посочени са и срока и начина на обжалване и е подписано от председателя на колективния орган. В мотивната част на акта са посочени правните и фактически основания, за издаването му, като такива се съдържат и в доклада на дирекции "Електроенергетика", "Икономически анализи и работа с потребителите" и "Правна", протоколните решения на органа от заседание № 40 от 22.03.2010 г., № 49 от 30.03.2010 г. и № 50 от 31.03.2010 г. При постановяване на решението на ДКЕВР в оспорената част не са допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила. По преписката е изготвен доклад относно определяне на преференциална цена на електрическа енергия, произведена от ВЕИ от дирекции "Електроенергетика", "Икономически анализи и работа с потребителите" и "Правна", който е разгледан и приет с решение на ДКЕВР и е подложен на обсъждане със заинтересуваните лица. Доклада е представен на откритото заседание на комисията и по този начин е осигурена възможност на всички заинтересовани лица на изложат доводите и становищата си. Съгласно разпоредбата на чл. 16, ал. 2 ЗВАЕИ (отм.) общественият доставчик, съответно крайните снабдители изкупуват електрическата енергия, произведена от възобновяеми енергийни източници (ВЕИ), на преференциални цени, определени от регулаторния орган по реда на Наредбата за регулиране на цените на електрическата енергия (НРЦЕЕ), приета с ПМС № 25 от 20.02.2004 г., издадена на основание разпоредбата на чл. 36, ал. 3 ЗЕ. В случая решението на комисията в оспорената част е взето след публично обсъждане на доклада на специалистите, публикуван на интернет страницата на регулаторния орган и след проведено открито заседание, на което са взети предвид становищата и възраженията на заинтересованите организации, държавни органи и енергийни предприятия във връзка с доклада. Решението на регулаторния орган е взето след съобразяване със становищата на заинтересованите лица на закрито заседание на комисията проведено на 31.03.2010 г. и е публикувано по реда на чл. 34, ал. 4 от Наредбата. Решението в оспорената му част е постановено и при спазване на материалноправните разпоредби. Определените от ДКЕВР преференциални цени за електрическата енергия, произведена от електрически централи, работещи с фотоволтаични модули, съответно до и над 5 кВт р са формирани в съответствие с изискванията на чл. 21, ал. 2 и ал. 3 ЗВАЕИБ. Преференциалната цена е определена в размер на 80 % от средната продажна цена на крайните снабдители за предходната година. Понятието "средна пазарна цена за крайните снабдители" е нормативно определено в разпоредбата на §, т. 12. от ПР на НРЦЕЕ като средната цена на електрическата енергия при продажба на стопански и битови потребители за определен период от време, претеглено според относителния дял на потреблението им по съответните тарифни цени в общото потребление. Въз основа на тази дефиниция комисията е взела предвид цените, определени за предходната 2009 г., по които крайните снабдители са продавали електрическа енергия на битови потребители и предприятия с по-малко от 50 души нает персонал и годишен оборот до 19.5 млн. лв. Добавката, предвидена в нормата на чл. 21, ал. 2 ЗВАЕИБ, е изчислена съобразно критериите, предвидени в НРЦЕЕ, като от страна на регулаторния орган е използван разходно ориентиран подход. При определяне на преференциалната цена, в съответствие с разпоредбата на чл. 19а, ал. 1 НРЦЕЕ са отчетени вида на използваната технология, големината на инсталираната мощност и наличния ресурс на първичния енергиен източник, съобразно общото правило за определяне на преференциални цени на електрическата енергия, произведена от ВЕИ. Извършен е и разпореденият в разпоредбата на чл. 19а ал. 4 НРЦЕЕ анализ на инвестиционните разходи за типа технология, разходите за производство според типа технология и норма на възвращаемост на капитала за всеки вид технология за използване на ВЕИ при съобразяване със специфичния риск, за определяне на добавката към преференциалните цени на електрическа енергия, произведена при прилагане на технологията - фотоволтаични модули. Доводът, че при спазване на цитираните разпоредби на чл. 19а ал. 1 и ал. 4 НРЦЕЕ, при определяне на преференциалната цена на електрическа енергия, произведена от ВЕИ и по конкретно от електрически централи, работещи с фотоволтаични модули е нарушена разпоредбата на чл. 9, т. 3 ЗВАЕИБ не може да бъде споделен. Съгласно чл. 9, т. 3 ЗВАЕИБ производството на енергия от възобновяеми енергийни източници и алтернативни енергийни източници се насърчава при осигуряване на производителите на електрическа енергия най-малко еквивалентен ефект на преференциално третиране по отношение на приходите им от единица произведена електрическа енергия при промяна на механизмите за насърчаване производството на електрическа енергия от възобновяеми и алтернативни енергийни източници, а безспорно разпоредбите на чл. 19а ал. 1 и ал. 4 от НРЦЕЕ конкретизират начина на определяне на преференциални цени, произведени от такива източници. В конкретния случай от доказателствата по делото се установява, че ДКЕВР е спазила начина на образуване на цените, регламентиран в НРЦЕЕ и макар да не са приети указания на комисията по чл. 5, ал. 8, от Наредбата относно формата и съдържанието на информацията, необходима за целите на ценообразуването същата е приложила разходно ориентиран подход при определянето им, а нормативно установените критерии са спазени. След констатация, че определената при отчитане на горните условия добавка е със стойност по-ниска от 95% от добавката за предходната година, правилно стойността на добавката за електрическите централи, работещи с фотоволтаични модули е определена от регулаторния орган в размера, предвиден в закона, а именно като 95% от добавката за предходната година, определена с решение № Ц-14/2009 г. на комисията. От събраните по делото доказателства по несъмнен начин е установено, че преференциалната цена за продажба на електрическа енергия, произведена от електроцентрали с фотоволтаични модули е определена като е изчислена цена чрез прилагане на разходно ориентиран подход; установена е средната продажна цена на крайните снабдители за предходната календарна година - 2009, както и стойността на 80% от тази цена; изчислена е ограничителната стойност на добавката -95% от добавката за предходния период, определена е конкретната преференциална цена в размер като сбор от 80% от средната продажна цена на крайните снабдители за 2009 г. и 95% от добавката за предходната година. От изложеното следва, че определената в т. 6 и т. 7 от оспореното решение преференциална цена е формирана при спазване на нормативните изисквания, в съответствие с правомощията на регулаторния орган и в изпълнение на изискванията за създаване условия за стимулиране и развитие на технологиите за производство на електрическа енергия от възобновяеми източници, както и за насърчаване и разширяване на производството на електрическа енергия от такива източници. По този начин са осъществени и целите на ЗВАЕИБ, предвидени в чл. 2, т. т. 1, 4 и 5 - насърчаване развитието и използването на технологии за производство и потребление на енергия, произведена от възобновяеми енергийни източници и алтернативни енергийни източници, опазване на околната среда и създаване на условия за стабилно местно и регионално развитие. Ето защо доводите на жалбоподателя за несъответствие на решението в атакуваната част с целта на закона са неоснователни. С оглед на изложеното обжалваното решение е законосъобразно, а жалбата е неоснователна и следва да се отхвърли. Предвид изхода на делото следва "Интер Сол" АД и "Кантилена" ЕООД" да бъдат осъдени да заплатят на Държавната комисия за енергийно и водно регулиране сумата 150 лв., представляваща възнаграждение за юрисконсулт. По изложените съображения и на основание чл. 172, ал. 2 АПК Върховният административен съд, пето отделение