Решение № 1036 от 2.02.2016 г. на ВАС по адм. д. № 14156/2015 г.

Решение № 1036 от 2.02.2016 г. на ВАС по адм. д. № 14156/2015 г., IV о., докладчик съдията Диана Гърбатова Производството е по реда на чл. 459, ал. 8 от Изборния кодекс /ИК/ във връзка с чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/. Образувано е по касационна жалба на М. Х. Х., в качеството й на представляващ партия "Движение за Европейска интеграция", подадена против решение № 219 от 25.11.2015 г., постановено от Административен съд - Смолян по адм. д. № 283/2015 г. С жалбата се релевират касационни основания по чл. 209, т. 3 от АПК и се оспорват изводите на съда във връзка с действителността на решение № 210 - 2109 МИ/29.10.2015 г. и на решение № 229-2109 МИ от 2.11.2015 г., двете издадени от на Общинска избирателна комисия - Девин. Касационната жалбоподателка развива подробни съображения за нищожност на горепосочените решения, като постановени при липса на материална компетентност и моли Върховния административен съд да отмени обжалваното съдебно решение и да постанови друго, с което да обяви избора на кмет на община Девин за недействителен. Претендира присъждане на направените по делото разноски. Ответникът - Общинска избирателна комисия /ОИК/ - Девин оспорва касационната жалба чрез председателя на комисията Татяна Димитрова, която с писмен отговор и с писмено становище заявява, че първоинстанционната жалба е недопустима, поради липса на представителна власт на подателя й. Изразява становище и за неоснователност на касационната жалба. Заинтересованата страна - К. Р. Д. оспорва касационна жалба с писмен отговор, с който пледира за оставяне в сила обжалваното съдебно решение, като правилно и законосъобразно постановено. Представителят на Върховна административна прокуратура дава заключение за допустимост и неоснователност на касационната жалба, защото от доказателствата по делото се установява, че в 22-те избирателни секции в община Девин, първият и вторият тур на изборите са протекли без спор за действителност или недействителност на гласовете и не са допуснати нарушения на ИК. Според участващия по делото прокурор са правилни изводите на съда, че чл. 452, ал. 8 от ИК не предвижда възможността да се проведе нов избор в случай на откази на повече от един кандидат, допуснат до участие във втория тур на изборите. Като прецени доводите на страните и данните по делото, Върховният административен съд, четвърто отделение намира касационната жалба за ПРОЦЕСУАЛНО ДОПУСТИМА - подадена от надлежна страна в срока, визиран в чл. 459, ал. 8 от ИК. Разгледана по същество касационната жалба е НЕОСНОВАТЕЛНА по следните съображения: С обжалваното решение № 219 от 25.11.2015 г. е оставено без разглеждане като недопустимо искането на ПП "Движение за Европейска интеграция", представлявана от Мариана Христова Христова да се обяви нищожността на решение № 210-2109 МИ/29.10.2015 г. на ОИК-Девин, с което ОИК-Девин е допуснала до втори тур да участват класиралия се на четвърто място кандидат за кмет на община Девин Ю. В. С. и е прекратено производството по делото в тази част. Със същото решение е потвърдено решение № 229-2109 МИ от 2.11.2015 г. на ОИК - Девин, с което е обявен за избран за кмет на община Девин, област Смолян на втори тур К. Р. Д. и ПП "Движение за Европейска интеграция" е осъдена да заплати на К. Р. Д. направените по делото разноски в размер на 800 лв. За да достигне до този резултат Административният съд - Смолян се е позовал на нормата на чл. 459, ал. 10, изречение първо, предложение първо от ИК и е приел релевираните с първоинстанционната жалба твърдения за неоснователни. В мотивите на съдебното решение е извършен задълбочен фактически и правен анализ на атакувания избор за кмет на община Девин, като детайлно са разгледани всички оплаквания на жалбоподателя. Установено е, че атакуваното решение на ОИК - Девин е издадено от компетентен орган, в кръга на правомощията му, определени от ИК, като същото е постановено при точно отчитане на резултатите от изборите. Първоинстанционният съд е преценил като недопустимо искането за обявяване нищожност на решение № 210-2109 МИ от 29.10.2015 г. на ОИК-Девин, с което е допуснат до втори тур на изборите да участва класиралия се на четвърто място кандидат, защото съобразно текста на чл. 459, ал. 1 от ИК, на обжалване подлежи решението на ОИК за определяне на резултатите от изборите, но не и предхождащите го решения на ОИК, с които не се определя изборен резултат. При осъществената служебна проверка по реда на чл. 218, ал. 2 от АПК, Върховният административен съд счита, че обжалваното съдебно решение е валидно и допустимо постановено. Първостепенният съд правилно е приел, че подателят на жалбата М. Х. Х. притежава изискуемата представителна власт да предяви жалба от името на ПП "Движение за Европейска интеграция", тъй като в качеството й на главен секретар на партията може да я представлява по силата на чл. 1, ал. 3 и чл. 10, т. 1 и т. 6 от приетия като писмено доказателство и неоспорен Устав на ПП "Движение за Европейска интеграция". Според настоящия съдебен състав обжалваното решение е правилно и при постановяването му не са допуснати нарушения, съставляващи касационни основания, които изискват отмяната му. Въз основа на цялостно изяснена фактическа и правна обстановка, след обсъждане доводите на страните и правнорелевантните факти, първостепенният съд е произнесъл законосъобразно решение, което следва да остане в сила. Това е така, защото Административният съд - Смолян точно е констатирал, че за участие в насрочените за 25.10.2015 г. местни избори за кмет на община Девин са регистрирани седем кандидати и в протокола на ОИК - Девин за избиране на кмет от 26.10.2015 г. са отразени 7638 гласували избиратели, според положените в избирателния списък подписи и толкова са намерени бюлетини в избирателните кутии. Гласовете по отчетените действителни бюлетини - 7370 са разпределени, както следва: за кандидата Ц. П. са отчетени 1905 гласа; за Р. Р. са отчетени 397 гласа; за Ю. С. са отчетени 417 гласа; за К. Д. са отчетени 3021 гласа; за З. В. са отчетени 1270 гласа; за И. К. /кандидат на ПП "Движение за европейска интеграция"/ са отчетени 85 гласа и за кандидата М. Д. са отчетени 275 гласа. С решение № 189-2109 МИ от 26.10.2015 г. ОИК - Девин е допуснала до участие във втория тур на изборите за кмет на община Девин, изборен район 2109: К. Д., издигнат от ПП "ГЕРБ", получил 3021 действителни гласове и Ц. П., издигнат от МК "Обединени за общината", получил 1905 действителни гласове. Визираното решение е подписано от всички членове на ОИК - Девин и в него няма отразени спорове, възражения и особени мнения на членовете на комисията по взетото решение. С молба вх. № 114/27.10.2015 г., 10.45 ч. Ц. П. е заявил отказ за участие във втори тур на местните избори на 01 ноември 2015 г. и с решение № 202-2109 МИ от 27.10.2015 г. ОИК - Девин, на основание чл. 452, ал. 8 от ИК е приела волеизявлението на Ц. П. за отказ от участие във втори тур на местните избори на 1.11.2015 г. С решение № 203-2109 МИ от 27.10.2015 г., 12.24 ч. ОИК - Девин на основание чл. 452, ал. 8, във връзка с чл. 452, ал. 4 и чл. 87, т. 29 от ИК, и въз основа на окончателното обработване на протоколите на СИК и стопроцентова извадка от ИП на "Информационно обслужване", е допуснала до участие във втори тур на избори за кмет на община в община Девин, изборен район 2109: 1. К. Д., издигнат от ПП "ГЕРБ", получил 3021 действителни гласове; 2. З. В., издигнат от ПП "ДПС", получил 1270 действителни гласове. С последващо заявление вх. № 117/28.10.2015 г., 11.40 часа, по описа на ОИК-Девин кандидатът З. В. е заявил отказ от балотажа, с оглед на което с решение № 208-2109 МИ от 28.10.2015 г. ОИК - Девин на основание чл. 452, ал. 8 от ИК, е приела волеизявлението на З. В. за отказ от участие във втори тур на местните избори на 1.11.2015 г. и е постановила незабавно да се уведоми Централната избирателна комисия /ЦИК/ за следваща процедура, поради отказ и на третия кандидат по брой получени действителни гласове. В отговор на писмо изх. № 45/28.10.2015 г. ЦИК е постановила протоколно решение, обективирано в приет като доказателство препис-извлечение от Протокол № 287/29.10.2015 г., с което ЦИК е приела решение, че на балотаж следва да отидат първият и четвъртият кандидат. С решение № 210-2109МИ от 29.10.2015 г., поправено с решение № 217-2109 МИ от 30.10.2015 г., ОИК - Девин на основание чл. 452, ал. 8 от ИК и горепосоченото решение на ЦИК, е допуснала до участие във втори тур на избори за кмет на община в община Девин, изборен район 2109: 1. К. Р. Д. - издигнат от ПП "ГЕРБ", получил 3021 действителни гласове и 2. Ю. В. С. - кандидат за кмет на община Девин от МК "Обединени за Девин и общината", който е класиран на първия тур на изборите на четвърто място с 417 действителни гласа. Първоинстанционният съд е установил, че приетият като доказателство протокол на ОИК за избиране на кмет на община в община Девин с дата 2.11.2015 г. е съставен на основание чл. 449, ал. 1, т. 2, чл. 450 и чл. 451 от ИК, въз основа на протоколите на СИК. Посочени са броят на бюлетините, получени по реда на чл. 215, ал. 1 от ИК - 12 590 бр.; броят на секциите в изборния район - 22 бр.; броят на СИК предали протоколи - 22 бр. Съобразно данните от протоколите на СИК са установени броят на избирателите според избирателните списъци при предаването им от СИК - 11 446 бр.; броят на избирателите, вписани в допълнителни страници (под чертата) на избирателните списъци в изборния ден - 51 бр., броят на гласувалите избиратели според положените подписи в избирателните списъци - 5 786 бр. Попълнена е информацията относно данните извън избирателните списъци и съдържанието на избирателните кутии: удостоверения по чл. 40, ал. 1 от ИК - 0 бр.; декларации, подадени от лицата, вписани в допълнителната страница (под черта) - 48 бр.; брой на неизползваните бюлетини - 6 779 бр.; брой на унищожените от СИК бюлетини по други поводи - 21 бр.; брой на недействителните бюлетини по чл. 427, ал. 6 от ИК - 0 бр.; брой на недействителните бюлетини по чл. 227 от ИК - 0 бр.; брой на недействителните бюлетини по чл. 228, ал. 2 от ИК - 1 бр.; брой на сгрешените бюлетини по чл. 267, ал. 2 от ИК - 3 бр. Попълнена е информацията относно съдържанието на избирателните кутии, като е посочен броят на намерените в избирателните кутии бюлетини (от сумата от числата по т. 6 от протоколите на СИК) - 5 786 бр.; броят на недействителните гласове съобразно сумата от числата по т. 7 от протоколите на СИК - 287 бр.; броят на действителните гласове (бюлетини), определени от числата по т. 8 от протоколите на СИК - 5 499 бр. Посочени са броя на действителните и броя на недействителните гласове на участващите във втори тур на местните избори за избиране на кмет на община в община Девин кандидати: Ю. С. е получил 908 бр. действителни гласове и 5 бр. недействителни гласове, а К. Д. е получил 4 591 бр. действителни гласове и 9 бр. недействителни гласове. Надлежно е отразен броят на празните бюлетини, бюлетини, с които е гласувано за повече от една листа, както и бюлетините от които не може да се установи еднозначно вотът на избирателя (сумата от числата по т. 9, графа "Недействителни гласове", последен ред от протоколите на СИК) - 273 бр. Посочено е, че няма протоколи по реда на чл. 438, ал. 3 от ИК на СИК с описани в него спорове за действителността или недействителността на гласовете, взетите по тях решения и бележките и възраженията на членове на комисията по взетите решения, както и че след откриване на изборния ден и при отчитане на резултатите от гласуването няма постъпили жалби и възражения. Посочен е броят на приложените жалби, възражения, заявления, особени мнения и решения по тях, представляващи неразделна част от протокола - 0 бр., броят на протоколите за предаване на сгрешени формуляри на протоколи от СИК (Приложение № 80-МИ от изборните книжа) - 0 бр., както и броят на предадени сгрешени формуляри на протоколи на СИК на ОИК - 0 бр. В протоколите е вписано, че изборите в изборния район са произведени при нормална обстановка, положени са подписите на председателя, заместник-председателя, секретаря и членовете на комисията и няма отразени особени мнения. Съдът е приел като доказателства представените с преписката 22 броя протоколи на СИК и е констатирал, че има извършени поправки и зачерквания, които са надлежно подписани от членове на СИК и всички протоколи на СИК са подписани от членовете на СИК, като няма отразени спорове за действителността или недействителността на гласовете, няма отбелязани спорове по взетите решения, няма бележки и възражения от членовете на комисиите, няма приложени жалби, възражения и заявления. С процесното решение № 229-2109 МИ от 2.11.2015 г. ОИК - Девин на основание чл. 452, във връзка с чл. 87, т. 26 и чл. 447 от Изборния кодекс, и въз основа на окончателното обработване на протоколите на СИК и стопроцентова извадка от ИП на "Информационно обслужване" е обявила за избран за кмет на община Девин, област Смолян, на втори тур К. Р. Д. Това решение е подписано от председателя, заместник-председателя, секретаря и 7 членове на ОИК и в него няма отразени спорове, възражения и особени мнения на членовете на комисията по взетото решение. При така вярно установените факти и обстоятелства, първоинстанционният съд е извел обосновани правни изводи. Настоящият съдебен състав споделя становището на Административен съд - Смолян, че оспореното решение на ОИК-Девин не е нищожно. Както в първоинстанционната жалба, така и в касационното производство се поддържа тезата, че процесният акт е издаден въз основа на нищожно решение № 210-2109 МИ от 29.10.2015 г. на ОИК-Девин, с което е допуснат до втори тур да участва класирания на четвърто място кандидат за кмет Юлиян Семчев. В мотивите на обжалваното решение съдът правилно се е позовал на нормата на чл. 459, ал. 1 от ИК, по силата на която може да се обжалва само решението на ОИК за определяне на резултатите от изборите, а не предходните решения, с които не се определя изборен резултат. Ето защо самостоятелното оспорване на междинното решение на ОИК е недопустимо и законосъобразността на посоченото в жалбата решение се преценява при оспорване на крайния акт, с който се обявава изборния резултат. Настоящият съдебен състав счита, че първостепенният съд законосъобразно е тълкувал и приложил разпоредбата на чл. 452, ал. 8 от ИК, според която, когато до втори тур са допуснати да участват двама кандидати и между двата тура единият от тях се откаже в срок до 24 часа от обявяването на резултатите от първия тур, на втория тур участва следващият кандидат, получил най-много действителни гласове. В конкретната хипотеза отказалите са двама - класираните на второ и на трето място кандидати за кмет, но този факт не променя обема на правомощията на ОИК, който е компетентният орган, който следва да приеме решение за допускане на кандидатите за кмет на община, получили най-голям брой действителни гласове за участие във втория тур на местните избори за кмет на община. Правилен е изводът на административния съд, че в случая не са осъществени предвидените в закона обективни пречки за провеждането на втория тур на местните избори за кмет на община, които изрично са регламентирани от законодателя в чл. 452, ал. 6 и ал. 7 от ИК - получен равен брой действителни гласове от кандидатите на втория тур на изборите или настъпила смърт на единия от кандидатите между двата тура на местните избори. От съществено значение е обстоятелството, че нормата на на чл. 452, ал. 8 от ИК не урежда провеждане на нов избор в случай на откази на повече от един кандидат, допуснат до участие във втория тур на изборите. Ето защо в настоящата хипотеза не е била налице невъзможност за провеждане на втория тур на местните избори за избиране кмет на община в община Девин, тъй като е имало следващ кандидат, по смисъла на ИК, който е получил необходимия действителен брой гласове. В този смисъл е и цитираното по- горе решение на ЦИК, което е стабилен административен акт. При това положение следва да се приеме, че атакуваното решение на ОИК - Девин е издадено в рамките на материалната компетентност, с която разполага съответната ОИК при провеждане на местни избори и същото е законосъобразно постановено. По изложените съображения решаващият съдебен състав счита, че обжалваното съдебно решение не страда от инвокираните с касационната жалба пороци - отменителни основания по чл. 209, т. 3 от АПК, което налага отхвърлянето й като неоснователна. С оглед изхода на спора претенцията на касационната жалбоподателка за присъждане на разноски се оставя без уважение. На основание на горното и на чл. 459, ал. 8 и 9 от ИК във връзка с чл. 221, ал. 2, предложение първо от АПК, Върховният административен съд, четвърто отделение,