Решение № 2489 от 20.02.2013 г. на ВАС по адм. д. № 7875/2012 г.

Решение № 2489 от 20.02.2013 г. на ВАС по адм. д. № 7875/2012 г., I о., докладчик председателят Фани Найденова Производството е по реда на чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК).

Образувано е по касационна жалба на директора на Агенция "Митници" против решение № 1875/5.04.2012 г., постановено по адм. дело № 9771/2011 г. по описа на Административен съд, София - град, първо отделение, 4-ти състав, с което е отменена Обвързваща тарифна информация (ОТИ) № BG/2011/000099 от 7.09.2011 г., издадена от заместник-директора на Агенция "Митници", делото е върнато като преписка на административния орган за произнасяне по искането на дружеството за издаване на ОТИ с вх. № 2644/5 от 16.08.2011 г. по описа на Агенция "Митници", при съобразяване на указанията по прилагане на закона, дадени от съда в мотивите на решението. Касаторът поддържа в касационната жалба чрез процесуалния си представител, че обжалвания съдебен акт е неправилен и необоснован, постановен в нарушение на материалноправните и процесуални разпоредби - касационни основания, визирани в чл. 209, ал. 3 от АПК. Иска се отмяна на решението. Претендира заплащане на юрисконсултско възнаграждение.

По делото е постъпило искане от Агенция "Митници" за отправяне на преюдициално запитване до Съда на Европейския съюз, на основание чл. 267 от ДФЕС, по формулирани три въпроса, както следва:

1. Следва ли позиция 2208 на Комбинираната номенклатура, която включва: "Етилов алкохол, неденатуриран, с алкохолно съдържание по обем под 80 % vol; ракии, ликьори и други спиртни напитки" да се тълкува в смисъл, че обхваща продукт, притежаващ характеристиките като продукта в главното производство, а именно: "Оригинална шведска горчивка МАУРЕРС от 32 билки", представляваща тъмно кафява течност с билкова миризма и горчив вкус, тинктура от 32 вида растения и с действително алкохолно съдържание по обем 43 %?

2. Следва ли продуктът "Оригинална шведска горчивка МАУРЕРС от 32 билки", притежаващ следните характеристики: тинктура от 32 вида растения с действително алкохолно съдържание по обем 43 %, предназначена за приемане като препарат с общо тонизиращо действие, да се класира като медикамент предвид своето предназначение?

3. Приложим ли е Регламент № 160/2007 на Комисията на Европейските общности, приет предвид Регламент № 2658/87 и по-специално чл. 9, § 1, буква а) от него, към стока с търговско наименование "Оригинална шведска горчивка МАУРЕРС от 32 билки", притежаваща следните характеристики: тинктура от 32 вида растения, представляваща тъмно кафява течност с билкова миризма и горчив вкус, с действително алкохолно съдържание по обем 43 %?

Ответникът по касационна жалба - "Унифарма" ЕООД, гр. София, чрез процесуален представител, възразява по касационната жалба, като иска оставяне на решението в сила. Претендират се разноски.

Ответникът оспорва изцяло направеното искане за отправяне на преюдициално запитване до съда на Европейския съюз, чрез процесуалния си представител в открито съдебно заседание.

Представителят на Върховната административна прокуратура изразява становище за допустимост и неоснователност на касационната жалбата.

По искането за преюдициално запитване, прокурорът изразява становище за неоснователността му, тъй като спорът е напълно изяснен с наличните по делото доказателства.

Върховният административен съд, първо отделение, като прецени допустимостта на касационната жалба и наведените в нея отменителни касационни основания, съгласно чл. 209 от АПК, приема за установено следното от фактическа и правна страна:

Касационната жалба е процесуално допустима, като подадена в срок и от надлежна страна.

Разгледана по същество е неоснователна.

Административен съд, София - град е бил сезиран с жалба на "Унифарма" ЕООД срещу Обвързваща тарифна информация (ОТИ) № BG/2011/000099 от 7.09.2011 г., издадена от заместник-директора на Агенция "Митници", с която стоката с търговско наименование "Оригинална шведска горчивка МАУРЕРС от 32 билки" е класирана в код по Комбинираната номенклатура (КН) 22089069, като напитка, съдържаща алкохол, докато в искането си за издаване на ОТИ дружеството е класирало стоката в позиция 3004 по Комбинираната номенклатура. По делото е установено, че дружеството е подало искане за преиздаване на обвързваща тарифна информация за стока с търговско наименование "MAURERS KRAUTERGARTEN ORIGINAL SCHWEDENBITTER AUS 32 KRAUTERN", лекарствен продукт, производител "K end B Medi Galen KFT" - Унгария, притежател на разрешението за употреба - "Унифарма" ЕООД. В искането е описан продукт - Шведска горчивка Мауерс, лекарствен продукт, с разрешение за употреба на лекарствен продукт № II - 6054 от 19.09.2002 г., с последващи промени: № 10521/16.03.2005 г., № 0121/28.06.2007 г., № 16167/2.04.2007 г., с подновяване на разрешение за употреба № II 1661/4.03.2008 г., издаден от МЗ и ИАЛ и с регистрирана цена на лекарствен продукт № КЦ - 103 от 18.06.2008 г. от комисията по цените. Посочено е, че продуктът представлява тъмнокафява течност с билкова миризма и горчив вкус, в сашета от 500 ml, 250 ml, 100 ml; течността е алкохолосъдържаща 43 % vol. тинктура от 32 вида лекарствени растения; задният етикет, залепен на шишето и листовката за пациента, завързана за гърлото на шишето, съдържащи следната информация: лекарствени (активни) вещества с тяхната концентрация; заболяванията, при които се употребява продуктът; дозировка и начин на приложение. Съгласно разрешението за употреба на лекарствен продукт № II 1661/4.03.2008 г. срокът на годност на продукта е 5 г., режимът на отпускане - без лекарско предписание. Към разрешението са приложени: Приложение № 1 - кратка характеристика на продукта, Приложение № 2 - листовка (информация за потребителя); Приложение № 3 - макет на опаковката.

Митническият орган е приел, че процесният продукт е идентичен със стоката, описана в Регламент (ЕО) № 160/2007 на Комисията и е сходен със стоки 1 и 2 от Регламент (ЕО) № 1114/2006 на Комисията, но липсват изложени конкретни съображения за така направеното заключение. Посочено е, че продуктът не се класира като медикамент за продажба на дребно от позиция 3004, тъй като не са изпълнени условията на допълнителна забележка 1, б. "б" към глава 30 - върху етикета и листовката не са упоменати активните вещества в продукта. След задълбочен анализ на всички събрани доказателства и въз основа на установените данни, при потвърждение на фактическите констатации на приетата по делото съдебно-фармакологичната експертиза, съдът е приел, че ОТИ е издадена при неправилно прилагане на материалния закон. Първоинстанционният административен съд е достигнал до извода, че "Оригинална шведска горчивка МАУРЕРС от 32 билки" не може да се класира в позиция 2208 по КН като напитка, съдържаща алкохол, тъй като е налице лекарствен продукт на растителна основа и същият следва да бъде класиран в позиция 3004 по КН.

Решението е правилно.

Спорът по делото е по кой тарифен код от Комбинираната номенклатура следва да бъде класиран продуктът, предмет на процесното ОТИ - тарифна позиция "3004 90190", по която е деклариран от "Унифарма" ЕООД или тарифна позиция "2208 9069", по която е класиран от митническия орган.

В обяснителните бележки към Комбинираната номенклатура изчерпателно са описани характеристиките на двете спорни позиции - "3004" и "2208".

Първоинстанционният административен съд правилно е достигнал до извода, че процесният продукт следва да бъде класиран в позиция "3004", тъй като характеристиките му покриват изискванията, визирани в глава 30 от КН, която обхваща фармацевтични продукти. Описанието на позиция с код 3004 в КН е следната: медикаменти (с изключение на продуктите от № № 3002, 3005 или 3006), съставени от смесени или несмесени продукти, приготвени за терапевтични или профилактични цели, представени под формата на дози (включително тези, за трансдермално приложение) или пригодени за продажба на дребно. В допълнителна забележка 1, позиция № 3004 включва лекарствените препарати на растителна основа и препаратите на база следните активни вещества: витамини, минерали, незаменими аминокиселини и мастни киселини, пригодени за продажба на дребно. Тези препарати се класират в № 3004, ако върху етикета, опаковката или листовката с начина на употреба се съдържат следните указания: а) специфичните заболявания или техните симптоми, при които трябва да се прилагат; б) концентрацията на активно вещество или активните вещества, които съдържат; в) дозировка; и г) начин на приложение. Видно от приетата по делото СФЕ, вещото лице, проф. Стефан Николов, определя "Оригинална шведска горчивка МАУРЕРС от 32 билки" като растителен лекарствен продукт, който има разрешение за употреба № II 1661/4.03.2008 г., издаден от МЗ и ИАЛ, а самият продукт е на растителна основа, който е получен след като растенията в него са претърпели процеса "екстракция". Препаратът има терапевтично и профилактично действие, което според експерта изрично е описано в листовката на продукта. Пригоден е за продажба на дребно, като се предлага в опаковки от 100 ml, 250 ml и 500 ml. Продуктът отговаря на изискванията на допълнителна забележка 1, букви а), б), в) и г), а именно: в листовката на потребителя е отразено при кои заболявания се прилага; видът и концентрацията на активните вещества са посочени върху етикета и листовката за пациента; в листовката са описани два начина на приложение - перорално и прилагане върху кожата, както и конкретната дозировка.

От друга страна, в позиция 2008 от КН се включват етилов алкохол, неденатуриран, с алкохолно съдържание по обем под 80 % vol; спиртни напитки (eau-de-vie), ликьори и други спиртни напитки. Посочено е, че ракии, ликьори и други спиртни напитки от позиция 2208 са алкохолни течности, обикновено предназначени за консумация от човека и са получени: или директно чрез дестилация, или пък от плодове, от джибри, от зърна или от други растителни продукти, предварително ферментирали, както и чрез просто смесване на различни аромати и евентуално със захар и дестилационен спирт.

Процесният продукт се различава от характеристиките, описани в позиция 2208 от КН.

Вещото лице по приетата от съда експертиза описва, че действително продуктът съдържа 43 % об. етанол, но този алкохол служи за извличане на екстракта от активните вещества на растенията, няма водещ характер и не влияе върху терапевтичното му и профилактично действие.

В общите разпоредби на гл. 22 от обяснителните бележки към КН е посочено, че при условие, че не се касае за медикаменти, към настоящата глава принадлежат усилващите препарати, годни за директна консумация като напитки, дори ако се пият в малки количества (например измерени в лъжици).

Правилни са изводите на съда, след анализ на събраните доказателства, че процесния продукт е медикамент, не разкрива характеристики като спиртните напитки, класирани в позиция 2208 и подпозиция 2208 90 69 и не попада в обхвата на глава 22 от КН.

Правилно първоинстанционният съд е приел, че няма идентичност между продукта, предмет на процесното ОТИ № BG/2011/000099 от 7.09.2011 г. и Регламент (ЕО) № 160/2007.

В решението на АССГ подробно са изложени характеристиките на продукта по Регламента и разликите му с "Оригинална шведска горчивка МАУРЕРС от 32 билки".

На първо място, описаният в Регламент (ЕО) № 160/2007 продукт не може да се разглежда като лекарство от глава 30 от КН. В етикета, листовката за пациенти и опаковката не се съдържа информация относно типа, концентрацията и количеството на активните вещества.

В Регламент (ЕО) № 160/2007 липсва посочване на съставката Териак (Teriak), която фигурира измежду активните съставки на Оригиналната шведска горчивка.

На следващо място, налице са различия относно начина на приложение на двата продукта.

Продуктът, визиран в Регламент (ЕО) № 160/2007 е хранителна добавка, предназначена да поддържа общото здравословно състояние, а в листовката на Оригиналната шведска горчивка е описано профилактичното й и терапевтично действие.

След анализ на данните, съдържащи се в приложените по преписката и събрани в хода на оспорването доказателства в тяхната съвкупност, първоинстанционният съд е стигнал до фактически и правно обоснования извод, че "Оригинална шведска горчивка МАУРЕРС от 32 билки" следва да бъде класиран в позиция 3004 по КН и правилно е приел, че издадената ОТИ № BG/2011/000099 от 7.09.2011 г. на заместник-директора на Агенция "Митници" е незаконосъобразна.

Решението като правилно, следва да бъде оставено в сила.

Направеното искане за отправяне на преюдициално запитване до Съда на Европейския съюз, на основание чл. 267 от ДФЕС е неоснователно. Настоящият съдебен състав счита, че предметът на спора е напълно изяснен, значението и смисълът на разпоредбите са напълно ясни и небудещи съмнение, поради което приема, че не са налице предпоставките по чл. 629, ал. 3 от ГПК за отправяне на преюдициално запитване до СЕС.

При този изход на делото основателна е претенцията на ответника по касация за присъждане на адвокатско възнаграждение за защита пред настоящата инстанция, което съобразно представените документи е в размер на 300 лв.

Воден от горното Върховният административен съд, I отделение,