Решение № 2363 от 16.02.2011 г. на ВАС по адм. д. № 7642/2007 г.

Решение № 2363 от 16.02.2011 г. на ВАС по адм. д. № 7642/2007 г., IV о., докладчик съдията Галина Матейска Производството пред тричленен състав на Върховния административен съд е по реда на Глава десета, Раздел I, чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК) във връзка с чл. 13, ал. 7 от Закона за енергетиката (ЗЕ). Образувано е по постъпила жалба от "Софиягаз" ЕАД, със седалище и адрес на управление в град Божурище, бул. "Европа" № 85, представлявано от Пламен Хитев - Изпълнителен директор, срещу Решение № ТПрГ - 6/31.08.2006 г. на ДКЕВР (Държавната комисия за енергийно и водно регулиране) за обявяване на конкурс за определяне на титуляр на лицензия за осъществяване на дейността "разпределение на природен газ" на територията на община Елин Пелин и Решение № ТПрГ - 6/09.07.2007 г. на ДКЕВР за определяне на титуляр на лицензия за дейността "разпределение на природен газ" на територията на община Елин Пелин. Жалбоподателят счита, че решенията са незаконосъобразни като постановени при съществени нарушения на административнопроизводствените правила, в противоречие с материално правни разпоредби и в несъответствие с целта на закона - основания за оспорването им по чл. 146, т. 3, 4 и 5 от АПК. В подкрепа на тези твърдения са изложени подробни аргументи поотделно за двете оспорени решения по всеки от заявените пороци. Моли и двете решения да бъдат отменени и преписката върната на ДКЕВР за решаване на въпроса по същество. В открито съдебно заседание чрез двамата си пълномощници жалбоподателят поддържа жалбата и моли да бъде уважена. Представена е и писмена защита. Ответникът - Държавна комисия за енергийно и водно регулиране, гр. София, чрез двама надлежно упълномощени процесуални представители оспорва жалбата и моли да бъде отхвърлена като неоснователна по съображения, изложени в представено писмено Становище. Заинтересованата страна: "Газо-Енергийно дружество - Елин Пелин" ООД, чрез двама пълномощници оспорва жалбата и моли да бъде оставена без уважение, а административните актове потвърдени. Също са представени писмени бележки с подробни съображения. Жалбата е подадена от надлежна страна срещу годни за съдебен контрол административни актове, в законоустановения срок и при наличие на правен интерес от оспорване, поради което е процесуално допустима. Разгледана по същество, се явява основателна. С Решение № ТПрГ - 6 от 31.08.2006 г. ДЪРЖАВНАТА КОМИСИЯ ЗА ЕНЕРГИЙНО И ВОДНО РЕГУЛИРАНЕ, на основание чл. 43, ал. 8 и чл. 46, ал. 2, във връзка с чл. 39, ал. 1, т. 3 от Закона за енергетиката: I. Открива процедура за провеждане на конкурс за издаване на лицензия за извършване на дейността "разпределение на природен газ" на територията на община Елин Пелин, като определя: 1. предмет на конкурса; 2. срокове за изграждане на отделните части на газоразпределителната мрежа; 3. условия и ред за провеждане на конкурса; 4. изисквания към кандидатите за участие в конкурса; 5. цена на конкурсната документация, място и срокове за закупуването й; 6. вид, размер и начин на плащане на гаранцията за участие в конкурса; 7. място, дата, час и условия за приемане на заявления за участие в конкурса; 8. дата, място и час на отваряне на постъпилите заявления за участие в конкурса; 9. срок за оценяване на предложенията; II. Утвърждава конкурсната документация за участие в конкурса; III. Одобрява образци на декларации и удостоверения по съответните текстове от Наредбата за лицензирането на дейностите в енергетиката и IV. Обявява средства за контакти. С Решение № ТПрГ - 6 от 09.07.2007 г. ДЪРЖАВНАТА КОМИСИЯ ЗА ЕНЕРГИЙНО И ВОДНО РЕГУЛИРАНЕ, на основание чл. 46, ал. 3 във вр. с чл. 43, ал. 9 и чл. 49, ал. 3 от Закона за енергетиката: 1. Класира кандидатите в конкурса за определяне на титуляр на лицензия за извършване на дейността "разпределение на природен газ" на територията на община Елин Пелин, както следва: на първо място "Газо-енергийно дружество - Елин Пелин" ООД, със седалище и адрес на управление гр. Елин Пелин, бул. "София" № 13; на второ място "Софиягаз" ЕАД със седалище и адрес на управление: гр. Божурище, бул. "Европа" № 85; 2. Определя "Газо-енергийно дружество - Елин Пелин" ООД, със седалище и адрес на управление гр. Елин Пелин, бул. "София" № 13 за лице, спечелило конкурса за определяне на титуляр на лицензия за извършване на дейността "разпределение на природен газ" на територията на община Елин Пелин; 3. Издава на "Газо-енергийно дружество - Елин Пелин" ООД ... лицензия № Л-234-08/09.07.2007 г. за извършване на дейността "разпределение на природен газ" на територията на община Елин Пелин за срок от 35 години; 4. Издава на "Газо-енергийно дружество - Елин Пелин" ООД ... лицензия № Л-234-12/09.07.2007 г. за извършване на дейността "обществено снабдяване с природен газ" на територията на община Елин Пелин за срок от 35 години и 5. На основание чл. 45, ал. 2, т. 2 и ал. 6 от Наредбата за лицензиране на дейностите в енергетиката задържа гаранциите за участие в конкурса, представени от кандидатите, до изтичане на срока за подаване на жалба срещу решението и задържа гаранцията на лицето, спечелило конкурса, като първоначална лицензионна такса. Съгласно чл. 39 от Закона за енергетиката , дейността "разпределение на природен газ" подлежи на лицензиране. Когато има заявен интерес за газоснабдяване на територия, която е извън Описа на обособените територии, утвърден от Министерския съвет от повече от един заявител, ДКЕВР обявява конкурс, който се провежда по реда на раздел II от Глава четвърта на ЗЕ и издадената на основание чл. 60 от закона Наредба за лицензиране на дейностите в енергетиката (Раздел III). В конкретния случай има постъпили две заявления: от "Софиягаз" ЕАД и от "Газо-Енергийно дружество - Елин Пелин" ООД, поради което и е обявен конкурс на основание чл. 43, ал. 8 . В разпоредбата на чл. 47, ал. 3 от ЗЕ, както и в разпоредбата на чл. 28, ал. 6 от Наредбата за лицензиране на дейностите в енергетиката (наричана за краткост по-нататък само "наредбата") изрично е предвидено, че решението на комисията (ДКЕВР) за обявяване на конкурса може да бъде обжалвано само заедно с решението за определяне на спечелилия конкурса кандидат. Затова и в настоящото дело предмет на разглеждане е законосъобразността на двете решения на независимия специализиран държавен орган за регулиране на дейностите в енергетиката, във водоснабдяването и канализацията - Държавната комисия за енергийно и водно регулиране. В жалбата на "Софиягаз" ЕАД, гр. Божурище срещу Решение № ТПрГ - 6 от 31.08.2006 г. (на много места посочвано по погрешка от 2007 г.) се съдържа едно единствено оплакване и то се явява основателно. Съгласно чл. 27, ал. 1 от наредбата, конкурсната документация трябва да съдържа всички необходими данни, указания и изисквания за подготовка на предложението на кандидатите, а според ал. 2 - конкурсната документация задължително включва: 1. пълно описание на предмета на конкурса; 2. условията на конкурса - технически и ценови и др.; 3. проект за лицензия; 4. проект на договор за изкупуване на електрическа енергия в случая по чл. 46, ал. 1 ЗЕ, предложен от обществения доставчик, чиито клаузи са одобрени от ДКЕВР; 5. списък на документите, които трябва да представи кандидатът, с оглед оценка на предложението му и доказване на техническите, финансовите, икономическите и организационните му възможности за осъществяване на предложението; 6. изискванията към кандидатите; 7. изискванията, на които трябва да отговарят предложението и приложенията към него; 8. критериите и начините за оценка на предложението. В ал. 3 е доразвито съдържанието на т. 1, а именно - че описанието на предмета на конкурса трябва да съдържа достатъчно данни за изготвяне на предложението на кандидатите - описание на обекта с информация за неговите финансови, икономически, технически, технологични, екологични и други характеристики, както и данни за предвижданията на общите и подробните териториалноустройствени планове за обекта (застроително- регулационния план или строителната площадка), данни за територията на лицензията и др. В конкретния случай липсват данни за предвижданията на общите и подробните териториалноустройствени планове за обекта (застроително- регулационния план или строителната площадка). Не може да се възприеме становището на пълномощника на ДКЕВР, че достатъчно данни се съдържат в т. III. 5. от Конкурсната документация, защото посочената в тази част информация съдържа техническата характеристика на община Елин Пелин, но не и това, което съдържат плановете по изискванията на Закона за устройство на територията (ЗУТ). Очевидно е, че след като това е нормативно залегнало изискване, законодателят е счел, че такива данни са необходими на кандидата, за да може да подготви адекватно своето предложение и то да бъде конкурентноспособно с останалите предложения. Съгласно чл. 98а от ЗУТ, намиращ се в раздел IХ наименован "Газоснабдяване", "газоснабдяването на урбанизирани територии се осъществява чрез изграждане на газоразпределителна мрежа съгласно одобрени по общия ред проекти в съответствие с предвижданията на общите и подробните устройствени планове и специализираните план-схеми към тях. При липса на общи и подробни устройствени планове за малки населени места и селищни образувания проектите за газификация се изработват на базата на специализирана план-схема, одобрена по реда на чл. 128". Следва да се отбележи, че няма изискване данните да са изчерпателни, а достатъчни, за което е било необходимо в конкурсната документация да се посочи поне дали има или няма изработени и одобрени такива планове и предвид официалната обществена информация, която съдържат, самият кандидат да може да се снабди с необходимата му информация. Всъщност жалбоподателят "Софиягаз" ЕАД, гр. Божурище се е възползвал от правото си за получаване на допълнителна информация, свързана с конкурса и разяснения по конкурсната документация, но такава не е получил, видно от приложените по делото писма с изходящ № СГ-ЗИД-571/06.03.2007 г., входящ в ДКЕВР № Е-15-02-4/06.03.2007 г.; изх. № Е-16-09-1/16.03.2007 г. на ДКЕВР, вх. в жалбоподателя № СГ-ИД-589/19.03.2007 г. и изх. № П-02-7091