Решение № 8448 от 20.06.2014 г. на ВАС по адм. д. № 54/2014 г.

Решение № 8448 от 20.06.2014 г. на ВАС по адм. д. № 54/2014 г., III о., докладчик съдията Светлана Борисова Производството е по чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК). Образувано е по касационна жалба от кмета на община Пазарджик, представляван от адв. Лиляна Шикова - АК - Пазарджик, против решение № 665 от 2.12.2013 г. по адм. дело № 767 от 2013 г. по описа на Административния съд - Пазарджик. В жалбата поддържа, че решението е неправилно поради нарушение на материалния закон и необоснованост. Съдът не е анализирал в цялост събраните по делото доказателства. Съгласно чл. 7, б. "а" и "б" от Наредбата за обществения ред в община Пазарджик кметът на общината действа при условията на оперативна самостоятелност, когато преценява дали да удължава или не работното време на търговските обекти. Целта на закона е да бъде опазен общественият ред и преценката на кмета е подчинена на тази цел. Стопанският обект на едноличния търговец не работи на нощен режим, което не изисква удължаване на работното време. По изложените съображения иска да бъде отменено решението на административния съд и да бъде отхвърлена жалбата на едноличния търговец. Ответникът по касационната жалба - ЕТ "Ваня Желева" - гр. Пазарджик, редовно призован, не се представлява. В писмено становище по делото оспорва касационната жалба и намира решението за правилно. Наредбата за обществения ред не предвижда ограничения при удължаване на работното време и такива не могат да бъдат поставяни от кмета. Той има право само да прецени дали са налице установените в наредбата изисквания. Дали обектът ще работи през нощта, зависи от неговия собственик. Моли да се отхвърли касационната жалба. Претендира заплащането на разноски за двете инстанции. Представителят на Върховната административна прокуратура дава заключение за основателност на касационната жалба. С влязло в сила решение е отменен отказът на общината за определяне на удължено работно време на ответника и преписката е върната на кмета за ново произнасяне. В решението на съда не е казано, че удължаването трябва да бъде направено, както е поискано. Удълженото работно време се определя от кмета на общината, който има право на преценка, в която е длъжен да изложи мотиви. Решението на Административния съд - Пазарджик, следва да се отмени и делото да се върне за ново разглеждане. Върховният административен съд - трето отделение, в настоящия състав намира, че касационната жалба е подадена от надлежна страна в срока по чл. 211, ал. 1 от АПК и е процесуално допустима. Разгледана по същество, е частично основателна. С обжалваното решение Административният съд - Пазарджик, е обявил нищожността на частичен отказ на кмета на община Пазарджик за издаване на разрешително за удължаване на работното време до 02.00 ч. по заявление вх. № 38-00-138/08.03.2013 г. на кмета на община Пазарджик, материализиран в разрешително № 072 от 9.09.2013 г., с което на търговски/туристически обект "Кафе-клуб "Дейзи", стопанисван от ЕТ "Ваня Желева", е определено работно време от 07.00 до 22.10 часа. Изменил е разрешителното, като вместо определеното работно време следва да се чете "работно време от 07.00 ч. до 02.00 ч.". Съдът е посочил, че с предходно решение № 355 от 7.06.2013 г., постановено по адм. дело № 419 от 2013 г. на Административния съд - Пазарджик, е признат за незаконосъобразен и е отменен отказът за издаване на разрешително за удължено работно време от 07.00 до 02.00 часа. Законосъобразното изпълнение на съдебното решение би довело до удовлетворяване на молбата за работно време от 07.00 до 02.00 часа. Като е издал разрешително за времето от 07.00 до 22.10 ч., касационният жалбоподател е изпълнил частично съдебното решение. С оглед на това съдът е приел, че е налице частичен отказ, който противоречи на съдебното решение и като такъв е нищожен. Приел е в мотивите, че не е налице оперативна самостоятелност на кмета на общината да преценява с колко да бъде удължено работното време. Търговецът следва само да подаде молба, в която да посочи колко иска да бъде удължено работното време на обекта. Решението е неправилно поради нарушение на материалния закон и необоснованост. Фактическата обстановка по делото е правилно установена. С решение № 355 от 7.06.2013 г. по адм. дело № 419 от 2013 г. на Административния съд - Пазарджик, е отменен отказ за издаване на разрешително за удължено работно време на търговски обект, съдържащ се в писмо изх. № 38-00-138 от 11.04.2013 г. на кмета на община Пазарджик, и на кмета е върната преписката, образувана по молба вх. № 38-00-138 от 8.03.2013 г., подадена от ЕТ "Ваня Желева" - гр. Пазарджик, за ново произнасяне при съобразяване с указанията по тълкуване и прилагане на закона, съдържащи се в решението. В мотивите на решението съдът е приел, че обжалваният отказ се явява незаконосъобразен като постановен в нарушение на материалния закон. След като към подадената молба са били приложени всички изискуеми се документи, то за административния орган не е било налице законово основание за постановяване на отказ по молбата. След като кметът на община Пазарджик не е изпълнил указанията на съда в срок, по молба на едноличния търговец е образувано срещу кмета производство по чл. 304 от АПК за налагане на глоба за неизпълнение на съдебно решение. В хода на това производство кметът е издал Разрешително № 072 от 9.09.2013 г., с което е определил работно време на търговския обект до 22.10 часа. Съгласно чл. 8, ал. 2 и 3 от Наредбата за обществения ред в община Пазарджик удълженото работно време се определя от кмета на общината след подадена молба и след представяне на изрично посочените 10 бр. документи към молбата. Не намира опора в закона възражението на касационния жалбоподател, че кметът е в правомощието си да преценява с колко да удължи работното време на търговския обект. Наредбата не урежда основания, които да бъдат подложени на преценка при произнасянето на кмета на общината. От това следва, че когато са налице посочените документи, кметът е задължен да уважи молбата на търговеца. Разрешителното е срочно и при констатирани нарушения на обществения ред наредбата е уредила процедура по отнемането му. Противното би означавало намеса на администрацията в стопанската дейност на едноличния търговец. В конкретния случай кметът на община Пазарджик не е имал възможност за преценка, след като има влязло в сила решение на съда, което го задължава да издаде акт с определено съдържание. Разрешителното, което е бил длъжен да издаде, е следвало да определя удължено работно време до 02.00 ч. за търговския обект на ЕТ "Ваня Желева" - гр. Пазарджик. Всеки акт, издаден в несъответствие с тези указания, е нищожен съгласно чл. 177 от АПК и в този смисъл изводите на административния съд са правилни. В случая не се касае до частичен отказ, а за административен акт, който изцяло противоречи на съдебното решение и на указанията на съда. Този извод следва от разпоредбата на чл. 8, ал. 2 от наредбата, според която кметът издава едно разрешително за удължено работно време, а не няколко разрешителни, с които да определя работното време на части. След влязлото в сила решение на съда е издадено процесното разрешително № 072 от 09.09. 2013 г., което явно противоречи на съдебното решение и поради това е нищожно. Не може да бъде споделено становището на съда, че е налице частично уважаване на молбата на едноличния търговец. Издаденият акт противоречи на съдебното решение като смисъл и съдържание и поради това той трябва да бъде обявен за нищожен. Допълнителен аргумент за нищожността на оспорения административен акт е и липсата на мотиви в него, от които да е видно защо молбата за удължаване на работното време се уважава частично. Касационната инстанция не споделя извода на съда, че може да бъде изменено постановеното разрешително и съдът сам да реши спора по същество. Налице е хипотезата на чл. 173, ал. 1 АПК, в която издаването на административния акт е предоставено на административния орган. С оглед на това решението на съда следва да бъде отменено, като спорът бъде решен по същество с обявяване на нищожност на оспорения административен акт. Преписката следва да бъде върната на административния орган със задължителни указания по издаване на разрешително за удължено работно време от 07.00 до 02.00 ч. на търговски/туристически обект "Кафе-клуб "Дейзи", стопанисван от ЕТ "Ваня Желева". Водим от горното и на основание чл. 221, ал. 2 от АПК, Върховният административен съд - трето отделение,