Решение № 11363 от 24.07.2019 г. на ВАС по адм. д. № 15079/2018 г.

Решение № 11363 от 24.07.2019 г. на ВАС по адм. д. № 15079/2018 г., VII о., докладчик председателят Павлина Найденова Производството е по чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/.

Образувано е по жалба вх. № Ж-134/14.11.2018 г. по описа на Министерството на околната среда и водите (МОСВ), подадена от "АК София" ООД, гр. София, срещу решение № 19 от 31.01.2013 г. на министъра на околната среда и водите, в частта, с която е отхвърлено предложение за намаляване на територията на природен парк "Витоша" с площта на имоти с идентификатори № 68134/2095.846 и 68134.2095.847 по кадастралната карта на град София, собственост на дружество "АК София" ООД.

Излага доводи, че жалбата е подадена в предвидения от закона срок. В качеството му на собственик на имотите дружеството подало на 18.05.2018 г. до МОСВ, искане с вх. № ЗДОИД-27 за предоставяне на информация за получаване на информация относно започнала процедура по реда на Закона за защитените територии за изключване на процесните имоти от ПП "Витоша". Главният секретар на Министерство на околната среда и водите, лице по ЗДОИ, определено съгласно заповед № РД-65/8.02.2018 г. на министъра на околната среда и водите, издал решение № ЗД-62/06.06.2018 г., с което уведомил дружеството, че има издадено решение № 19/31.01.2013 г. на МОСВ, с което министърът отказва да намали територията на ПП Витоша с площта на нашите имоти, което решение не е съобщено на дружеството по чл. 61, ал. 2 АПК.

Счита, че срокът за обжалване на оспореното в настоящото производство решение, в частта, която касае собствените на дружеството имоти тече от 9.11.2018 г., датата на съдебното заседание по адм. д. № 8713/18 г. на Административен съд София град когато са се запознали за първи път със съдържанието на решението, видно от приложения към жалбата протокол на съдебното заседание от 9.11.2018 г., чрез протокола се удостоверява, че административният орган съобщава по реда на чл. 61, ал. 2 АПК процесното Решение № 19/31.01.2013 г. на МОСВ.

Жалбоподателят излага доводи за незаконосъобразност на оспорения акт, поради противоречие с материалния закон и несъответствие с целта на закона. Счита, че към момента на започване на процедурата по изключването на имотите, собственост на "АК София" ООД, от територията на ПП "Витоша" и към момента на издаване на оспорения акт, имотите не отговарят на предпоставките по 33Т за да бъдат определени като защитена територия.

Собствеността върху имотите е възстановена на бившите собственици с Решение на ПК-Община Витоша № 4149/28.10.1993 г. като ливади в реални граници, съгласно изискванията на Закона за собствеността и ползването на земеделски земи и правилника към него.

Съгласно скица № 812/12.07.1994 г., издадена от отдел "Териториално и селищно устройство" при община Витоша, имот с пл. No 659 е отредено мероприятие "Управление по хидрология, метереология, експериментално оттокова хидрология, база и озеленяване", но същото мероприятие не е изпълнено. На същата скица има забележка, че имотът е нанесен в к. л. № 612 и е заснет през 1993 г., трасиран е на 31.10.94 г. От тази скица и от нотариален акт за собственост на недвижим имот по ЗСП33 № 115, т. XVI, Д-№ 3178/93 г. по описа на Софийска нотариална служба е видно, че имотът попада в регулационния план на местността вилна зона "Беловодски път", одобрен със Заповед No 1224 от 16.03.1959.

Със Заповед № РД-09-50-583/21.12.2001 г. на кмета на СО - Район Витоша е одобрен проект за частично изменение на застроителния и регулационен план по отношение на парцели II, XX, XXI, XXII, отредени за имот 659, които имоти към датата на придобиването им от дружество "АК София" ООД са обединени в процесиите два имота УПИ 11-659 и УПИ XXII-659.

След влизане в сила на Правилника за прилагане на Закона за одобрение и приложение на ОГП на София, от април 2002 г., имотите попадат в "Жилищна зона с ограничени параметри. Налице е и издадена виза за проучване и проектиране на основание чл. 140 ЗУТ на 8.09.2005 г. от главния архитект на район Витоша -СО.

Поради счита, че към момента на започване на процедурата по изключването на имотите, собственост на дружеството-жалбоподател, от територията на ПП Витоша и към момента на издаване на оспорения акт, имотите, не отговарят на определените предпоставки по смисъла на 33Т, за да бъдат определени като защитена територия, поради което те трябва да бъдат изключени от територията на ПП Витоша.

Ответната страна счита жалбата за недопустима, евентуално - за неоснователна. Ответната страна сочи, че съгласно чл. 43 от Закона за защитените територии (33Т) в ДВ се обнародват заповедите по чл. 39, ал. 1 и чл. 42, ал. 5 от 33Т. Решение № 19/31.01.2013 г. е акт по чл. 38, ал. 5 от 33Т, постановен на основание чл. 38, ал. 4 във връзка с чл. 42, ал. 1 от 33Т, поради което за него няма изрично изискване за обнародване. Предвид характера на акта, като завършващ процедура по глава трета от 33Т, както и предвид обществения интерес от решението, от страна на Министерство на околната среда и водите (МОСВ) са предприети стъпки за обнародването му в ДВ, но с писмо от гл. редактор на вестника, такова обнародване е отказано. За издаването на Решение № 19/31.01.2013 г. на министъра на околната среда и водите е съобщено на заинтересованите лица чрез:

Поставянето му на информационните табла на СО-Район "Панчарево" и кметствата на с. Железница и с. Бистрица в периода от 5.03.2013 г. до 5.04.2013 г. (при което не са постъпили писмени възражения от заинтересовани лица);

Поставянето му на интернет-страницата на СО-Район "Панчарево" в периода от 5.03.2013 г. до 5.04.2013 г. (при което не са постъпили писмени възражения от заинтересовани лица);

Поставянето му на информационното табло и интернет-страницата на СО- Район "Витоша" в периода от 7.03.2013 г. до 7.04.2013 г. (при което не са постъпили писмени възражения от заинтересовани лица);

Поставянето му на интернет-страницата на Столична община, Направление "Архитектура и градоустройство" (при което няма данни за постъпили възражения от заинтересовани лица);

Поставянето му на интернет-страницата на МОСВ на 28.02.2013 г. (при което не са постъпили възражения от заинтересовани лица);

Актът е съобщен и по реда на Закона за достъп до обществена информация. Във връзка с подадено от жалбоподателя заявление за достъп до обществена информация с вх. № ЗДОИД-27/18.05.2018 г. е издадено Решение № ЗД-62/6.06.2018 г. на главен секретар на Министерство на околната среда и водите, лице по ЗДОИ, определено съгласно Заповед № РД-65/8.02.2018 г на министъра на околната среда и водите, за пълен достъп. Съгласно т. 2 на описаното заявление е поискана информация за проведената процедура по реда на 33Т за изключване на имоти от ПП "Витоша", касаещо собствените на дружеството имоти. Неразделна част от изготвеното Решение № ЗД-62/6.06.2018 г. е подробна справка, съдържаща информация по точките на заявлението. В отговора на справката по т. 2 е извършено съобщаване за издадения акт и неговото съдържание. Решението по ЗДОИ ведно със справката е получено от жалбоподателя на 27.07.2018 г.

Съдът намира, че подадената жалба е процесуално допустима, не се установява оспорената заповед да е съобщена по реда на АПК на жалбоподателя като подател на искането за изключването на имотите от ПП "Витоша", поради което за жалбоподателя не е започнал да тече срок за обжалване на заповедта.

Разгледана по същество е неоснователна.

С решението, на основание чл. 38, ал. 5 във връзка с чл. 42, ал. 1 от Закона за защитените територии (33Т), по повод проведена от МОСВ процедура по Глава трета от 33Т за намаляване и увеличаване на площта на Природен парк (ПП) "Витоша", по повод постъпили в МОСВ предложения от Сдружение "Геофорум Витоша" с вх. № 26-00-2123/30.08.2005 г., както и предложения от Асоциация на парковете в България и от междуведомствена комисия, определена със Заповед № РД-700/9.06.2003 г. на министъра на околната среда и водите, както и във връзка с влезли в сила съдебни решения на Върховния административен съд (ВАС) по административни дела № 12312 от 2011 г. ; 12151 от 2012 г.; 6313 от 2012 г. и 12126 от 2012 г. по описа на ВАС, министърът на околната среда и водите е отхвърлил предложенията за увеличаване и намаляване на площта на природен парк "Витоша", разгледани от комисии, определени с негови заповеди и отразени в протоколи: Заповед № РД-957 от 19.12.2006 г. – протокол от 5.01.2007 г., Заповед № РД-958 от 19.12.2006 г. – протокол от 10.01.2007 г., Заповед № РД-1 от 3.01.2007 г. – протокол от 22.01.2007 г., Заповед № РД-4 от 9.01.2007 г. – протокол от 31.01.2007 г. и Заповед № РД-5 от 9.01.2007 г. – протокол от 26.01.2007 г.

Решение № 19/31.01.2013 г. на министъра на околната среда и водите е издадено от компетентен орган, съобразно неговата оперативна самостоятелност, определена в чл. 38, ал. 5 от 33Т.

"АК София" ООД е собственик на недвижими имоти /видно от приложен по делото нотариален акт – л. 42/: 1. Дворно място, находящо се в град София, м. в. з. Беловодски път, представляващо УПИ 11-659 от квартал 15 А по плана на гр. София, м. в. з. Беловодски път, с площ на УПИ-то от 2067 кв. м., с идентификатор № 68134/2095.846 съгласно кадастралната карта и регистри на град София и 2. Дворно място, находящо се в град София, м. в. з. Беловодски път, представляващо УПИ XXII-659 от квартал 15 А по плана на гр. София, м. в. з. Беловодски път, с площ на УПИ-то от 774 кв. м., с идентификатор № 68134/2095.847 съгласно кадастралната карта и регистри на град София.

Имотите собственост на "АК София" ЕООД попадат в границите на Природен парк "Витоша", обявен за защитена територия по реда на Закона за защитените територии (33Т) с Постановление № 111а 15422/27.10.1934 г. на министъра на народното стопанство (ДВ бр. 178/1934 г.) и Постановление на Министерски съвет № 621/1.08.1952 г., разширен със Заповед № 1075/23.11.1981 г. на председателя на Комитета за опазване на природната среда при Министерски съвет (ДВ бр. 101/1981 г.) и Заповед № 82/8.02.1991 г. на министъра на околната среда (ДВ бр. 24/1991 г). Със заповед № РД-349/14.07.2000 г. на министъра на околната среда и водите (ДВ бр. 66/2000 г) народен парк Витоша е прекатегоризиран в природен парк, допълнен със Заповед № РД - 179/1.03.2004 г. на министъра на околната среда и водите (ДВ, бр. 27/2004 г.).

В тази връзка, за имоти на "АК София" ЕООД от 1934 г. са в сила режимите въведени със 33Т, заповедите за обявяване на парка, както и тези по Плана за управлението му, приет с Решение № 305/22.04.2005 г. на Министерския съвет.

През 2003 г. в МОСВ са получени предложения за намаляване и увеличаване на площта на природния парк, чрез включване и изключване на имоти от границите му. В тази връзка МОСВ е провело изискуемата процедура по реда на 33Т, в хода на която са депозирани няколко особени мнения по отношение на териториите предложени за изключване. С Решение № 19/31.01.2013 г. на министъра на околната среда и водите процедурата е финализирана, като са отхвърлени предложенията за увеличаване и намаляване на площта на природния парк.

Няма противоречие между квалификацията на имотите и определянето на статута им, тъй като процесните имоти представляват защитена територия много преди включването им в застроителни и регулационни планове, т. е. наличието на устройствен план не е основание за изключване на даден имот или терен от границите на защитената територия и нарушаване на режимите и на опазване.

Имоти с идентификатори 68134.2095.846 и 68134.2095.847, гр. София попадат в границите на две защитени зони по смисъла на Закона за биологичното разнообразие:

Защитена зона BG0000113 "Витоша" за опазване на природните местообитание и на дивата флора и фауна, включена в списъка от защитени зони, приет с Решение № 122/2.03.2007 г. на МС (обн., ДВ, бр. 21/2007 г.);

Защитена зона BG0000113 "Витоша" за опазване на дивите птици, обявена със Заповед № РД-763/28.10.2008 г. на министъра на околната среда и водите (обн., ДВ, бр. 99/2008 г.), както и в границата на природен парк "Витоша", обявен за народен парк с Постановление № Ilia 15422/27.10.1934 г. на министъра на народното стопанство (ДВ бр. 178/1934 г.) и ПМС № 62/1.08.1952 г., разширен със Заповед № 1075/23.11.1981 г. на КОПС при МС (ДВ бр. 101/1981 г.) и Заповед № 82/8.02.1991 г. на МОС (ДВ бр. 24/1991 г). Със заповед № РД-349/14.07.2000 г. на МОСВ (ДВ бр. 66/2000 г) народен парк Витоша е прекатегоризиран в природен парк, допълнена със Заповед № РД - 179/1.03.2004 г. на МОСВ (ДВ, бр. 27/2004 г.).

Границите на посочените територии и зони са идентични, като предмета на опазване в двете защитени зони е установен.

Съгласно, получените данни от проект "Картиране и определяне на природозащитното състояние на природни местообитания и видове - Фаза I", в границите на имотите са установени местообитания на следните видове: Cordulegaster heros (124 m2), Cucujus cinnaberinus (2822, 94 m2), Торбогнездица (Eriogaster catax) (404, 93 m2), Euplagia quadripunctaria (165, 86 m2), Бръмбар рогач (Lucanus cervus ) (96, 82 m2), Буков сечко (Morimus funereus) (124, 12 m2), Полиоматус (Polyommatus eroides) (2698, 46 m2), Алпийска розалия (Rosalia alpina) ( 124, 12 m2), Жълтокоремна бумка (Bombina variegata) (709, 72 m2), Гребенест тритон (Triturus karelinii) (896, 21 m2), Широкоух прилеп (Barbastella barbastellus), Дългоух нощник (Myotis bechsteinii), Остроух нощник (Myotis blythii), Трицветен нощник (Myotis emarginatus), Голям ношник (Myotis myotis), Голям подковонос (Rhinolophus ferrumequinum), Малък подковонос (Rhinolophus hipposideros), Дългокрил прилеп (Miniopterus schreibersii)

Съгласно приетите по делото експертизи, имотите собственост на жалбоподателя са част от екосистемата и разположени на територията на природен парк Витоша. Вещото лице от съдебно-биологичната експертиза, сочи и легалната дефиницията за "местообитание на вид" посочена в ЗБР, съгласно която това е "районът, определен от специфични абиотични и биотични фактори, в който този вид се намира постоянно или временно в някой от стадиите на своя жизнен цикъл", а "природно местообитание" са "естествени или близки до естествените сухоземни или акваториални области, характеризиращи се с характерни географски, абиотични и биотични особености, придаващи им специфичен облик". Наличието или липсата на характеристики на природен парк се определят не на единица имот, а на база на взаимната обвързаност на всички биотични и абиотични фактори на определена територия, район, област и др.

В рамките на процесиите имоти е констатирано наличие на естествени екосистеми с характерно за тях голямо биоразнообразие на ниво флора, растителни съобщества и природни местообитания, в които протичат типични за тях прородни процеси. Те показват възстановителния потенциал на екосистемите, което без съмнение е благоприятствано от спазваните в ПП "Витоша" природозащитни режими и мерки.

Разликата между защитени територии по смисъла на 33Т и защитени зони от мрежата "Натура 2000" по смисъла на ЗБР се състои в това, че в защитените територии, какъвто е ПП "Витоша", се опазват видове и местообитания от национална значимост, както и забележителни и характерни ландшафти, а зоните от мрежата "Натура 2000" са определени в резултат от прилагането на две директиви - Директива 92/43/ЕИО за опазване на природните местообитания и на дивата флора и фауна и Директива 2009/147/ЕО за опазване на дивите птици, транспонирани в българското законодателство със ЗБР. Предмет на опазване в защитените зони по Натура 2000 са видове и местообитания от съществена значимост. Данните за природните местообитания, както и за местообитанията, числеността и структурата на популациите на животни и растения, вкл. птици, предмет на опазване в двете горепосочени защитени зони, са получени в резултат на реализация в периода 2011-2013 г. проект "Картиране и определяне на природозащитното състояние на природни местообитания и видове - фаза I", при който е събрана специализирана научна информация, включително и от теренни проучвания, от експерти с квалификация по съответните групи видове хабитати. Тези данни са данни за биологичното разнообразие, по смисъла на § 1, т. 7 от ПРЗ на 33Т и за процесиите имоти.

Съгласно Общия устройствен план на Столична община, одобрен с Решение № 960/16.11.2009 г. на Министерския съвет, цялата територия на природния парк е включена в зона за природозащита, без да се предвиждат зони за застрояване.

Съгласно заключението на вещото лице Бояджиев актът на компетентен държавен орган, с който процесните имоти придобиват градоустройствен статут е Заповед № РД-50-160/2.03.1995 г. на главен архитект на град София, с която се одобрява проект за частично изменение на РП на парцел "Управление хидрология и метеорология" за създаване на парцели в кв. 15а, в частност II-659 и улици-тупик. Към момента на издаване на Решение № 19 от 31.01.2013 г. на министъра на околната среда и водите е в сила ОУП на Столична община, приет с Решение № 697 от протокол 51/19.11.2009 г. и Решение № 960/16.12.2009 от МС

• Имот с идентификатор № 68134/2095.846 съгласно КККР на град София е Урегулиран, с начин на трайно ползване - за друг обществен обект, комплекс, попада в устройствена зона: Рпп - Природни паркове (В административните граници на Столичната община попада част от Природен парк "Витоша"); предназначение на територията - защитена;

• Имот c идентификатор № 68134/2095.847 съгласно КККР на град София е Урегулиран, с начин на трайно ползване - за друг обществен обект, комплекс, попада в устройствена зона: Рпп - Природни паркове (В административните граници на Столичната община попада част от Природен парк "Витоша"); предназначение на територията - защитена.

Съдебно екологичната експертиза, извършена от вещото лице Шурулинков, зоолог, е дала заключение, че имотите с идентификатори 68134.2095.846 и 68134.2095.847 по кадастралната карта на гр. София понастоящем притежават характеристиките на защитена територия по Закона за защитените територии - природен парк, защото в тях са налице естествени местообитания /зрели гори/ и видове -обект на опазване в ПП "Витоша". В имотите се установява естествена горска екосистема, включваща многообразие от животински и растителни видове и техните местообитания - както е отбелязано в текста на Закона за защитените територии в раздела за природните паркове. Имотите са притежавали такива характеристики и към 31.01.2013 г. когато е издадено оспорваното в административно дело № 15079/2018 г. решение на Министерството на околната среда и водите № 19/31.01.2013 г.

Представените в съдебно заседание на 21.05.2019 г. заповед № РД 46-1330/6.07.2001 г. и скица № Ф00014/13.06.2001 г. са неотносими към предмета на делото, в тях се описва имот, който не е собственост на жалбоподателя. С оглед на това оспореното решение, с което е отхвърлено предложението за намаляване на територията на природен парк "Витоша" с площта на имоти, собственост на жалбоподателя е законосъобразно.

Подадената жалба следва да се отхвърли като неоснователна, а на ответната страна да се присъди претендираното юрисконсултско възнаграждение.

Като има предвид изложените мотиви, Върховният административен съд, Седмо отделение