Решение № 10512 от 11.07.2013 г. на ВАС по адм. д. № 6420/2013 г.

Решение № 10512 от 11.07.2013 г. на ВАС по адм. д. № 6420/2013 г., IV о., докладчик съдията Татяна Хинова Производството е по чл. 122е от Закона за обществените поръчки. Образувано е по касационна жалба, подадена от Кооперация "Синвекс" срещу решение № 392 от 16.04.2013 г., постановено от Комисията за защита на конкуренцията по преписка № КЗК-286/296/2013 г. Решението е обжалвано в частта, с която е оставена без уважение жалбата на Кооперация "Синвекс" срещу решение № РД-09-110 от 26.02.2013 г. на кмета на община Чирпан. С касационната жалба са релевирани доводи за неправилност на обжалваното решение като постановено в нарушение на материалния закон и необосновано - касационни отменителни основания по чл. 209, т. 3 от АПК, приложим на основание чл. 122е, ал. 3 от ЗОП. Прави искане за отмяна на обжалваното решение и постановяване на друго решение по същество на спора, с което да бъде отменен оспорения акт на възложителя и преписката да се върне за провеждане на нова процедура от последното законосъобразно действие. Ответникът - Комисия за защита на конкуренцията, не изразява становище по жалбата. Ответникът - кмета на община Чирпан, излага доводи за неоснователност на касационната жалба и прави искане за оставяне в сила на обжалваното решение. Заинтересованите страни - "Викстрой" ЕООД, "Хидроинжект" ЕООД участници в Консорциум "Викстрой Хидроинжект" ДЗЗД, не изразяват становище по жалбата. Представителят на Върховна административна прокуратура дава мотивирано заключение за неоснователност на касационната жалба и предлага обжалваното решение като правилно да бъде оставено в сила. Жалбата е подадена в преклузивния срок по чл. 122е, ал. 1 от ЗОП и от надлежна страна, поради което разглеждането й е процесуално допустимо. Разгледана по същество жалбата е НЕОСНОВАТЕЛНА. Производството пред Комисията за защита на конкуренцията е образувано във връзка с оспорване на решение № РД-09-110/26.02.2013 г. на кмета на община Чирпан за класиране на участниците и избор на изпълнител на обществена поръчка с предмет: "Изпълнение на строително-монтажни работи в рамките на проект "Изграждане на център за настаняване от семеен тип - град Чирпан". Срещу решението са подадени две жалби - от настоящият касационен жалбоподател Кооперация "Синвекс" и от Консорциум "Викстрой Хидроинжект" ДЗЗД. Жалбата на Консорциум "Викстрой Хидроинжект" ДЗЗД е оставена без уважение и в тази част решението не е обжалвано и е влязло в сила. Със същото решение е оставена без уважение и жалбата на Кооперация "Синвекс" и в тази част решението е обжалвано. За да стигне до правен извод за законосъобразност на оспорения акт, с който жалбоподателя е отстранен от възлагателната процедура, КЗК е приела, че съгласно раздел III, т. 2.2 от обявлението за доказване на икономическите си възможности участниците трябва да представят удостоверение от банка за наличие на финансов ресурс или достъп до кредитна линия в размер на не по-малко от 280 000 лв. В минималните изисквания от обявлението е записано, че участниците трябва да разполагат с ликвиден оборотен капитал за финансиране на работите в размер на не по-малко от 280 000 лв. под формата на оборотни средства и/или гарантирана неотменима кредитна линия от банка. КЗК приема, че документа, който изисква възложителят съгласно одобрената от него документация за доказване на посоченото обстоятелство, е удостоверение от банка, с който участникът да докаже наличие на минималния финансов ресурс, който следва да се използва за финансиране на работите по предмета на обществената поръчка, съгласно разписаните изисквания в документацията. За установяване на това изискване жалбоподателят е представил банкова референция, която удостоверява, че участникът е усвоил два кредита на обща стойност 368 449.10 евро, като към дата 16.01.2013 г. има остатък за погасяване към банката - издател на референцията в размер общо на 263 426.65 евро. След дадената възможност по реда на чл. 68, ал. 8 ЗОП, жалбоподателят отново е представил банково удостоверение от "Юробанк България" АД за стандартен кредит без право на усвояване на погасените суми и частен писмен документ, представляващ обяснение от председателя на кооперацията за наличие на ликвиден оборотен капитал и финансов ресурс. При преценка на представените от участника документи, КЗК е приела, че те не доказват изискването на възложителя за наличие на изискуемия финансов ресурс под формата на оборотни средства или гарантирана кредитна линия. Във връзка с представеното писмено обяснение от представляващия кооперацията, КЗК е приела, че то не съставлява удостоверителен документ и не доказва посочените от жалбоподателя обстоятелства, поради което не може да удостовери релевантните факти. Обстоятелствата, посочени в обяснението не се подкрепят от други официални удостоверителни документи - банкови удостоверения, счетоводни документа, които да удостоверят касова наличност. При преценка на тези доказателства, КЗК е приела, че законосъобразно този участник е отстранен от възлагателната процедура на основание чл. 69, ал. 1, т. 3 от ЗОП. Обжалваното решение е правилно. При постановяването му не са допуснати релевираните нарушения, които да съставляват основания за отмяна. В жалбата до съда под формата на доводи за допуснати нарушения от страна на органа по преразглеждане, се повтарят възраженията, направени в производството пред него. За да се произнесе по тези доводи, настоящият състав прецени следното: Съгласно раздел III, т. 2.2 от обявлението за доказване на икономическите си възможности участниците трябва да представят удостоверение от банка за наличие на финансов ресурс или достъп до кредитна линия в размер на не по-малко от 280 000 лв. В минималните изисквания от обявлението е записано, че участниците трябва да разполагат с ликвиден оборотен капитал за финансиране на работите в размер на не по-малко от 280 000 лв. под формата на оборотни средства и/или гарантирана неотменима кредитна линия от банка. Съгласно образец на списък с документите, съдържащи се в офертата, неразделна част от документацията по т. 18, участниците представят удостоверение от банки. Съгласно т. 7 от "Изискванията към участниците за изготвяне на оферта", неразделна част от документацията, участникът трябва да разполага с ликвиден оборотен капитал за финансиране на работите в размер на не по-малко от 280 000 лв. под формата на оборотни средства и/или гарантирана неотменима кредитна линия от банка. Документ за доказване на изискването - удостоверение от банка за наличие на финансов ресурс или достъп до кредитни линии за участника в размер на не по-малко от 280 000 лв. При така формулираното изискване на възложителя за икономически възможности на участниците и предвидените документи за доказване на релевантните обстоятелства, не може да се приеме, че представените от жалбоподателя документи удостоверяват квалификационните обстоятелства. Представените от жалбоподателя банкова референция и удостоверение от "Юробанк България" АД не установяват наличие на неотменима кредитна линия. Представените банкови документи удостоверяват наличен остатък за погасяване на отпуснати два стандартни кредита с определен краен срок на издължаване. Не може да се приеме, че по реда на чл. 68, ал. 9 от ЗОП е отстранена липсата на документи за доказване на финансовите възможности на участника, предвидени в обявлението за обществената поръчка. Представеното ново удостоверение от "Юробанк България" АД не удостоверява факти, различни от тези удостоверени в първоначално представената банкова референция. Представените документи удостоверяват единствено наличие на пасив към съответната банка, изразяващ се в остатък за погасяване на кредит. Изискването на възложителя е за доказване на гарантирана неотменима кредитна линия, осигуряваща необходимите оборотни средства за изпълнение на дейностите по предмета на обществената поръчка. Не може да се приеме, че констатираната липса на документи, изисквани от възложителя за доказване на финансови възможности на участника, може да бъда преодоляна с представяне на обяснение от представляващия кооперацията. Изискването на възложителя е представяне на официални удостоверителни документи, които да установят наличие на необходимия ресурс за доказване на финансовите възможности на участника. Това изискване не може да бъде удостоверено от частен писмен документ, изходящ от страната и удостоверяващ благоприятни за тази страна факти. С разпоредбата на чл. 50, ал. 1 от ЗОП изрично са изброени документите, които участник следва да представи за доказване на икономическо и финансово състояние. Всеки от тези документи по своята правна същност е официален документ, който се ползва с формална доказателствена за удостоверените факти. Такава доказателствена сила няма частното писмено изявление на страна и то за удостоверяване на благоприятни факти. Деклариране на касова наличност и наличност по банкови сметки, без тези факти да са удостоверени с документи по чл. 50, ал. 1 от ЗОП е ирелевантно за доказване на финансовите възможности на участника. С оглед тези доводи настоящият състав приема, че жалбоподателя като участник във възлагателната процедура не е доказал квалификационни изисквания на възложителя относно финансови възможности за изпълнение на дейностите по предмета на поръчката, изрично предвидени в раздел III, т. 2.2 от обявлението. При това положение неговата оферта подлежи на отстраняване на правното основание, предвидено в чл. 69, ал. 1, т. 3 от ЗОП. Като е стигнала до правен извод за законосъобразност на обжалваното решение на възложителя, с което участника Кооперация "Синвекс" е отстранен от процедурата за възлагане на обществената поръчка, КЗК е постановила правилно решение, което следва да бъде оставено в сила. Воден от горното и на основание чл. 221, ал. 2, предложение 1 от АПК, приложим на основание чл. 122е, ал. 3 от ЗОП, Върховният административен съд - четвърто отделение