Решение № 7015 от 27.6.2023 г. на ВАС, I о.

Производството е по реда на чл. 208 и сл. от АПК. Образувано е по касационна жалба от началника на сектор в отдел Проверки в дирекция Контрол в ТД на НАП Пловдив срещу решение 6702/10.11.2022 г., постановено по адм. д. 4042/2022 г. по описа на Административен съд София град, с което е отменен акт за установяване на публично държавно вземане BG16RFOР002-2.095-2852/28.03.2022 г., издаден от началник на сектор в отдел Проверки в дирекция Контрол в ТД на НАП Пловдив, офис Стара Загора, с който на Ениуер и Радо ЕООД е установен: 1. размер на неправомерно получени средства, недължимо платени или надплатени суми 21 868, 70 лв.; 2. размер на дължима законна лихва по фаза 1 за периода от 30.02.2021 г. до 28.03.2022 г. 991. 35 лв. и по фаза 2 за периода от 22.03.2021 г. до 28.03.2022 г. 1063. 99 лв. При обжалването по административен ред, с решение АУПДВ-5/20.04.2022 г. на директора на ТД на НАП София, актът за установяване на публично държавно вземане е потвърден, като жалбата на търговското дружество е оставена без уважение, като неоснователна. В касационната жалба са развити доводи за неправилност на обжалваното решение като необосновано, постановено в нарушение на материалния закон касационни основания по чл. 209, т. 3 от АПК. Претендират се разноски. Ответната страна Ениуер и Радо ЕООД изразява становище за неоснователност на жалбата. Претендира разноски. Представителят на Върховната административна прокуратура дава заключение за основателност на касационната жалба и неправилност на оспореното решение. Касационната жалба е подадена в срока по чл. 211, ал. 1 от АПК, от надлежна страна по чл. 201, ал. 1 от АПК, и при наличие на правен интерес, което я определя като процесуално допустима. Разгледана по същество, касационната жалба е неоснователна. Със заповед ЗЦУ-529/19.03.2021 г. на изпълнителния директор на Националната агенция за приходите е предоставена безвъзмездна финансова помощ с интензитет 100 % по схема за набиране на заявления за подкрепа BG16 RFOP002-2. 095 "Подкрепа чрез оборотен капитал за малки и средни предприятия, засегнати от временните противоепидемични мерки" по оперативна програма "Иновации и конкурентоспособност" 2014-2020, по подадено заявление с BG16 RFOP002-2. 095-2852/04.01.2021 г. /под номер 861/ /с референтен период 01.11.2019 г. - 31.01.2020 г. с деклариран оборот 95 929, 00 лв. /, в размер на 9 592, 90 лв. Със заповед З-ЦУ-1870/19.05.2021 г. на изпълнителния директор на Националната агенция за приходите е предоставена безвъзмездна финансова помощ с интензитет 100 % по схема за набиране на заявления за подкрепа BG16 RFOP002-2. 095 "Подкрепа чрез оборотен капитал за малки и средни предприятия, засегнати от временните противоепидемични мерки" по оперативна програма "Иновации и конкурентоспособност" 2014-2020, по подадено заявление с BG16 RFOP002-2. 095-2852/BG16 RFOP002-2. 097-4425 /под номер 97/, референтен период м.03/2019 г. и м.02/2020 г. с деклариран оборот 122 758 лв., в размер на 12 275, 80 лв. Със заповед ЗЦУ-3473/01.12.2021 г. на изпълнителния директор на Националната агенция за приходите, е възложено извършване на проверка на лицата, посочени в приложение 1 неразделна част от заповедта, получили безвъзмездна финансова помощ по оперативна програма "Иновации и конкурентоспособност" 2014-2020, по процедури BG16 RFOP002-2. 095 "Подкрепа чрез оборотен капитал за малки и средни предприятия, засегнати от временните противоепидемични мерки" и/или BG16 RFOP002-2. 097 "Предоставяне на допълнителна информация във връзка с продължаване на подпомагането по процедура BG16 RFOP002-2. 095". В списъка приложение 1 е посочено и дружеството "Ениуер и Радо" ЕООД. На 16.02.2022 г. с комуникация BG16 RFOP002-2. 095-2852-R007 е изпратено приложение 1 - искане за представяне на документи и писмени обяснения до дружеството относно обектите, от които се осъществява дейността, с посочване на точен адрес и период на преустановяване на дейността. На 23.02.2022 г. е получен отговор с представени декларация за преустановяване на дейността; справка за средни цени на имоти; лиценз за туроператор; договор за наем на офис. В декларация за преустановена дейност, подписана от представляващия дружеството, е декларирано, че обектът, от който дружеството осъществява туроператорската си дейност, се намира на адрес: гр. София, [адрес]. Дейността на дружеството е свързана с организиране на пътувания, която е преустановена поради издадените заповеди за ограничения на пътувания от министъра на здравеопазването в периода 29.10.2020-31.03.2021 г. Представени са два екземпляра на договор за наем от 23.01.2020 г., сключен между В. Славкова - наемодател и "Ениуер и Радо" ЕООД - наемател, съобразно който наемодателят отдава на наемателя за възмездно ползване свой собствен недвижим имот, а именно апартамент 77 в ор. София, [адрес]. Договорите се различават по една клауза, като в единия е посочено в т. 1. 2. "Имотът по предходната точка ще се използва за живеене.", в другия представен на 23.02.2022 г. - т. 1. 2 "Имотът по предходната точка ще се използва за офис.". В последно подадената ГДД по чл. 92 от ЗКПО дружеството декларира код на основна дейност 7912 Туроператорска дейност. Притежава удостоверение за регистрация РК-01 -7169/29.10.2013 г. Представляващ дружеството е А. Миланова. При проверка в ИМ на НАП е констатирано, че представляващия дружеството А. Миланова, считано от 01.05.2020 г. е декларирала прекъсване на дейност, с входирана с 22000203805786 на 07.05.2020 г. декларация. Въз основа на така установеното от контролните органи, е издаден акт за установяване на публично държавно вземане BG16 RFOP002-2. 095- 2852/28.03.2022 г., издаден от началник на сектор в отдел "Проверки", дирекция "Контрол" в ТД на НАП Пловдив. Административният орган е приел, че дружеството не е допустим кандидат по процедурата, тъй като в хода на проверката е установено, че дейността на "Ениуер и Радо" ЕООД е преустановена дългосрочно, а не временно на база на издадените от министъра на здравеопазването заповеди, считано от 01.11.2020 г. Освен това са нарушени условията за допустимост на разходите, а именно в хода на проверката е установено, че дружеството е включило в подадения отчет разходи, които не са свързани с дейността. При осъществен съдебен контрол за законосъобразност на акта за установяване на публично държавно вземане, с решение 6702/10.11.2022 г. на Административен съд София град, постановено по адм. д. 4042/2022 г., е отмен акта за установяване на публично държавно вземане. Съдът е приел, че по делото е безспорно, което се потвърждава и чрез справка в търговския регистър, че търговско дружество "Ениуер и Радо" ЕООД е регистрирано на 12.08.2013 г. Видно от търговския регистър от тази дата и до настоящия момент като управител на дружеството е вписана А. Миланова. Приел е, че видно от справка за история на осигуряването като самоосигуряващо се лице на А. Миланова, на 12.04.2016 г. е входирана декларация от същата, с начало на осигуряването 11.04.2016 г., наименование на осигурител "Ениуер и Радо" ЕООД, упражнявана дейност - собственик на ЕООД, статус - "Активен с осигуряване". В справката е отразено, че на 07.05.2020 г. е подадена декларация за прекъсване на дейност, от 01.05.2020 г. "Прекъснал дейност". Приел е, че тази декларация е във връзка с обстоятелството на А. Миланова като самоосигуряващо се лице и не води непременно до извод, че дружеството е с дългосрочна преустановена дейност, както е приел административния орган. Приел е, че е спорна констатацията на административния орган относно нарушени условия за допустимост на разходите. Приел е, че няма спор, че дружеството е подало отчетен документ от краен ползвател на помощта по схема за набиране на заявления за подкрепа BG16 RFOP002-2. 095 "Подкрепа чрез оборотен капитал за малки и средни предприятия, засегнати от временните противоепидемични мерки" по оперативна програма "Иновации и конкурентоспособност" 2014-2020 с per. BG16 RFOP002-2. 095-2852-R005 на 10.09.2021 г. Отчетени са разходи за ремонтни услуги, наем, счетоводни услуги, охрана, газ, вода, реклама и командировка на обща стойност 21 868, 70 лв. Отчетените разходи са за обект с предназначение за "офис" на дружеството. Решението е правилно. Първоинстанционният съд е формирал правилни правни изводи. Съгласно чл. 26б, ал. 1 от ЗМДВИП, на микро, малки и средни предприятия, които в изпълнение на заповед на министъра на здравеопазването при извънредна епидемична обстановка са преустановили дейността си след 1 ноември 2020 г., се предоставят безвъзмездни средства в размер на процент от оборота им без ДДС за същия календарен период в рамките на периода от 1 март 2019 г. до 29 февруари 2020 г. включително, за срок до отпадането на съответното основание за преустановяване на дейността. За предприятия, които след 1 януари 2020 г. са започнали/възобновили дейност, която е преустановена в изпълнение на заповед на министъра на здравеопазването, безвъзмездните средства са в размер на процент от оборота им без ДДС за предходния месец на месеца, през който е преустановена дейността. Средствата по предходното изречение се предоставят за всеки от месеците до отпадане на съответното основание за преустановяване на дейността, като за непълен месец безвъзмездните средства се предоставят пропорционално на дните от месеца. В разпоредбата на чл. 26б, ал. 2 от ЗМДВИП е предвидено, средствата по ал. 1 да се предоставят на микро, малки и средни предприятия, отговарящи на критерии и по ред, определени от Министерския съвет по предложение на министъра на икономиката. В процедура чрез подбор на проектни предложения може да участват и безвъзмездна финансова помощ може да бъде предоставена на лица, които нямат публични задължения по чл. 162, ал. 2, т. 1 и 7 от Данъчно-осигурителния процесуален кодекс преди 1 януари 2020 г., установени с влязъл в сила акт на компетентен орган, или задълженията им са отсрочени, разсрочени или обезпечени, включително на лица, за които са налице основанията по чл. 54, ал. 1, т. 6 от Закона за обществените поръчки. С решение 947 от 18.12.2020 г. на Министерския съвет е дадено съгласие Министерството на икономиката със средства по ОПИК, да обяви процедура на директно предоставяне с конкретен бенефициент - Национална агенция по приходите. С решението на Министерския съвет, Националната агенция за приходите е определена за администратор на помощта по мярка "Подкрепа чрез оборотен капитал за малки и средни предприятия, засегнати от временните противоепидемични мерки. Във връзка с одобрените с т. 3 на решение 947/18.12.2020 г. на Министерския съвет, критерии и ред за предоставяне на помощта, и предвиденото в раздел "Вид процедура за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ", изпълнителният директор на Националната агенция за приходите е одобрил условия за кандидатстване и условия за изпълнение за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по Оперативна програма "Иновации и конкурентоспособност" 2014-2020, схема за набиране на заявления за подкрепа BG16 RFOP002-2. 095 "Подкрепа чрез оборотен капитал за малки и средни предприятия, засегнати от временните противоепидемични мерки", съдържащи подробни критерии и ред за предоставяне на помощта. Според условия за кандидатстване и условия за изпълнение за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по ОПИК, схема за набиране на заявления за подкрепа BG16 RFOP002-2. 095 "Подкрепа чрез оборотен капитал за малки и средни предприятия, засегнати от временните противоепидемични мерки", целта на процедурата е осигуряване на оборотен капитал за малки и средни предприятия, засегнати от временните противоепидемични мерки, за преодоляване на икономическите последствия. В т. 11.1.4 "Критерии за допустимост на кандидатите" от условия за кандидатстване е предвидено изискване, кандидатите да са преустановили или ограничили дейността си в резултат на заповеди с РД-01-626/27.10.2020 г., РД-01-655/13.11.2020 г., РД-01-677/25.11.2020 г., РД-01-718/18.12.2020 г., РД-01-20/15.01.2021 г., РД-01-52/26.01.2021 г. и РД-01-132/26.02.2021 г. на министъра на здравеопазването в търговските обекти, по отношение на които се заявява подкрепа, и да развиват основна или допълнителна икономическа дейност (съгласно данни за 2019 г.) в един от посочените кодове/сектори съгласно Класификация на икономическите дейности. В края на т. 11.1.4 е визирано, че допустими по настоящата процедура са единствено кандидати, чиито обекти са засегнатите вследствие на една или повече от посочените заповеди. Несъмнено е, че Ениуер и Радо ЕООД е юридическо лице, регистрирано съгласно Търговския закон и отговаря на изискванията за микро, малко или средно предприятие по смисъла на Закона за малките и средни предприятия. Извършваната от "Ениуер и Радо" ЕООД дейност е туроператорска дейност. Предметът на спора правилно е определен от първоинстанционния съд. Спорен е въпроса дали дейността на дружеството е била преустановена в резултат на издадените от министъра на здравеопазването заповеди, или дейността е била преустановена дългосрочно на 01.05.2020 г. Съобразно т. 11. 2, б. д "Критерии за недопустимост на кандидатите", от Условията потенциалните кандидати не могат да участват в схемата за набиране на заявления и да получат безвъзмездна финансова помощ, в случай че са преустановили дейността си. В разяснение 9 към тази точка е посочено, че разпоредбата касае обекти, които дългосрочно са преустановили дейност, а не касае разпоредбата на чл. 26б от ЗМДВИП, където се касае за временно преустановяване на дейност. Във връзка със заповед на МЗ РД-01-626/27.10.2020 г. е определен и период на преустановяване на дейността от 01.11.2020 г., тъй като съгласно чл. 26 б, ал. 1 от ЗМДВИП изрично е посочено, че помощ може да се предоставя на предприятия, които в изпълнение на заповед на министъра на здравеопазването при извънредна епидемична обстановка са преустановили дейността си след 1 ноември 2020 г. По делото е безспорно, което се потвърждава и чрез справка в търговския регистър е, че търговско дружество "Ениуер и Радо" ЕООД е регистрирано на 12.08.2013 г. Видно от търговския регистър от тази дата и до настоящия момент като управител на дружеството е вписана А. Миланова. Действително, видно от справка за история на осигуряването като самоосигуряващо се лице на А. Миланова, на 12.04.2016 г. е входирана декларация от същата, с начало на осигуряването 11.04.2016 г., наименование на осигурител "Ениуер и Радо" ЕООД. В справката е отразено, че на 07.05.2020 г. е подадена декларация за прекъсване на дейност, от 01.05.2020 г. "Прекъснал дейност". Правилни са изводите на първоинстанционния съд, че посочената справка, обаче съобразява обстоятелството на А. Миланова като самоосигуряващо се лице, а не води автоматично до извод, че дружеството е с дългосрочна преустановена дейност, както е приел административния орган. Следва да се съобрази и обстоятелството, че съобразно заповед РД-01-677/25.11.2020 г., издадена от министъра на здравеопазването, т. 14, преустановява се провеждането на групови туристичеески пътувания, екскурзии, с организиран транспорт в страната и чужбина и групови посещения на туристически обекти в страната. Тази съдебна инстанция несъмнено съобразява и обстоятелството, че дейността на дружеството е свързана с упражняваната трудова дейност от самоосигуряващи се лица по смисъла на КСО, като временното преустановяване на дейността може да засегне и задълженията за осигурителни вноски на тези лица. Това е така, защото именно упражняването от лицата на трудова дейност по КСО е основополагащо за социалното осигуряване, чл. 10, ал. 1 от КСО. Следва, обаче да бъде направено и разграничението между функционирането на обекта и трудовата дейност на самоосигуряващото се лице. В процесния случай, несъмнено е обстоятелството, че дейността на дружеството е била временно преустановена в резултат на посочената заповед на министъра на здравеопазването. Следва да се съобрази и обстоятелството, че съобразно т. 11.2.1 от условията за кандидатстване, посочените в т. 1 обстоятелства, сред които е и това по б. д , критерий за допустимост е обстоятелството на преустановяване на дейността на кандидата, се декларират от кандидатите в декларация. От събраните по делото доказателства несъмнено се установява декларирането на това обстоятелство от търговското дружество. Предвид това като правилни се определят изводите на първоинстанционния съд за недоказаност тезата на административния орган, че дейността на дружеството не е била преустановена временно в резултат на издадените от министъра на здравеопазването заповеди, а била преустановена дългосрочно на 01.05.2020 г. Правилно и в съответствие със събраните по делото доказателства е определена като неправилна и констатацията на административния орган относно нарушени условията за допустимост на разходите, а именно, че дружеството е включило в подадения отчет разходи не свързани с дейността си. В условията за кандидатстване, освен критерии за допустимост, респ. недопустимост, подробно са разписани и допустимите съответно недопустимите за финансиране дейности, критерии за разходи, начина на подаване на заявления документи, които да бъдат подадени и др. Съгласно т. 14.1.1 от Условията, за да бъдат допустими разходите по настоящата схема за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ, трябва да са необходими за изпълнението на заявлението за подкрепа и да отговарят на принципите за добро финансово управление - икономичност, ефикасност и ефективност на вложените средства. В т. 14.1.7 "Условия за допустимост на разходите" от условията, е посочено, че за да бъдат допустими разходите по настоящата схема за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ, трябва да отговарят на следните условия - да могат да се установят и проверят, да бъдат подкрепени от оригинални разходноправдателни документи. В случая няма спор, че дружеството е подало отчетен документ от краен ползвател на помощта по схема за набиране на заявления за подкрепа BG16 RFOP002-2. 095 "Подкрепа чрез оборотен капитал за малки и средни предприятия, засегнати от временните противоепидемични мерки" по Оперативна програма "Иновации и конкурентоспособност" 2014-2020 с per. BG16 RFOP002-2. 095-2852-R005 на 10.09.2021 г. Отчетени са разходи за ремонтни услуги, наем, счетоводни услуги, охрана, газ, вода, реклама и командировка на обща стойност 21 868, 70 лв. Отчетените разходи са за обект с предназначение за "офис" на дружеството, находящ се в гр. София, [адрес]. Правилни са изводите на първоинстанционния съд, който определя като несъобразени с представените по делото доказателства изводите на административния орган, че липсват доказателства, установяващи, че недвижимия имот, находящ се в гр. София, [ж.к.] е бил ползван за офис на "Ениуер и Радо" ЕООД. Декларираното, че офисът, от който дружеството осъществява туроператорската си дейност, се намира на адрес: гр. София, [адрес] като дейността на дружеството е свързана с организиране на пътувания, се подкрепя от приетите по делото писмени доказателства - банкови платежни нареждания за кредитен превод, видно от които именно търговското дружество "Ениуер и Радо" ЕООД - наредител е платил на получателя конкретните суми, като в графа "основание" е отразено, че е наем за съответния месец. Наред с това, са ангажирани платежни нареждания за авансово удържан данък. В тази насока са и представените от дружеството счетоводни документи /фактури, платежни нареждания, дебитни известия, изравнителни протоколи/, за извършени плащания за разходи за консумативи за същия недвижим имот. Както правилно е съобразил първоинстанционния съд, релевантно в случая е не предназначението на самия имот, а дали същият се е ползвал от дружеството във връзка с осъществяваната от него дейност, което в случая се установява от събраните по делото доказателства. Въпросът дали посоченият имот е бил използван като офис е фактически и следва да бъде преценяван с оглед на всички доказателства по спора. При съобразяването на тези обстоятелства следва извода за законосъобразност на решението на първоинстанционния съд. Искане за присъждане на разноски е направено от ответника по спора, като с оглед на изхода на спора следва да му се присъдят направените разноски общо в размер на 1122, 95 лв., съобразно представен списък на разноските, представляващи възнаграждение за адвокат. Като съобрази направените фактически и правни изводи и на основание чл. 221, ал. 2, предложение второ АПК вр. чл. 222, ал. 1 АПК, Върховният административен съд, първо отделение