Особено мнение на докладчика по делото Жанета Петрова

Особено мнение на съдията Жанета Петрова: Не съм съгласна с мнението на мнозинството от съдебния състав, че решение 4062 от 16.06.2022г. по адм. дело 7831/2021г. по описа на Административния съд град София е правилно. Административният съд не е констатирал допуснатите от Комисията за енергийно и водно регулиране при постановяването на решение Ж- 466 от 29.06.2021г. съществени закононарушения. Комисията за енергийно и водно регулиране не е изложила ясни и пълни мотиви по възраженията на Електроразпределение Север АД. Липсата на мотиви по спорния между страните въпрос представлява съществено нарушение на административнопроизводствените правила и е самостоятелно основание за отмяна на решението на административния орган. Комисията не разполага с необходимите в случая специални знания, но се е произнесла, че стопанската постройка, изградена в урегулиран поземлен имот УПИ III-319, кв. 55 по плана на [населено място], община Завет, е сграда, без да ползва заключението на техническа експертиза. При формиране на преценката си Комисията за енергийно и водно регулиране е допуснала противоречие с материалния закон и с обявената от закона цел. Условията, при които се изграждат енергийни обекти за производство на енергия от възобновяеми източници с малка мощност в урбанизирани територии, предполагат, че част от произведената енергия ще се полза за нужди на обекти, собственост на инвеститора, или за захранването с енергия на сгради, находящи се в имотите, в които са разположени съответните инсталации или в близост до тях. В това се състои смисълът на използваното в закона понятие "сгради". Съгласно чл. 12, ал.1 от Закона за устройства на територията застрояване по смисъла на този закон е разполагането и изграждането на сгради, постройки, мрежи и съоръжения в поземлени имоти. Законът за устройство на територията борави с понятията "сграда" и "постройка", което предполага разграничаването им при тълкуването на чл.24,т.1 ЗЕВИ. Съгласно чл.46 ЗНА разпоредбите на нормативните актове се прилагат според точния им смисъл, а ако са неясни, се тълкуват в смисъла, който най-много отговаря на други разпоредби, на целта на тълкувания акт и на основните начала на правото на Република България. Разпоредбата на чл. 24 ЗЕВИ въвежда облекчен ред за присъединяване на енергийни обекти за производство на електрическа енергия от възобновяеми източници с обща инсталирана мощност до 30 kW включително, които се предвижда да бъдат изградени върху покривни и фасадни конструкции на присъединени към електроразпределителната мрежа сгради и върху недвижими имоти към тях в урбанизирани територии. Разпоредбата на чл. 87 от Наредба 6 от 24 февруари 2014 г.за присъединяване на производители и клиенти на електрическа енергия към преносната или към разпределителните електрически мрежи предвижда, че лицето, което има намерение да изгради обект за производство на електрическа енергия, отговарящ на условията на чл. 24, т. 1 ЗЕВИ, подава писмено искане за проучване на условията и начина на присъединяване на обекти за производство на електрическа енергия от възобновяеми източници към оператора на съответната разпределителна мрежа. Лицето следва да е титуляр на право на собственост/друго вещно право върху имота/сградата или наемател, в който се предвижда да бъдат изградени обекти за производство на електрическа енергия от възобновяеми източници върху покривни и фасадни конструкции на присъединени към електроразпределителната мрежа сгради и върху недвижими имоти към тях в урбанизирани територии; да е заплатило цена за проучване на условията и реда на присъединяване по ценоразписа на услугите на съответния мрежови оператор. Съгласно представеното по делото искане 2101004940/04.03.2021г. за проучване условията за присъединяване на фотоволтаична електрическа централа към електроразпределителната мрежа, заявителят А. Фаредин е декларирал, че монтажът на носещите конструкции ще се извърши върху земята на поземления имот и няма да използва произвежданата електроенергия за собствени нужди. При решаването на спора Комисията за енергийно и водно регулиране не е констатирала, че разглежданият от нея случай представлява пример на заобикаляне на закона от страна на инвеститора. Разпоредбата на чл. 24, т. 1 ЗЕВИ поставя като изискване инсталациите да се разположат върху покривни и фасадни конструкции на присъединени към електроразпределителната мрежа сгради и върху недвижими имоти към тях (към сградите) в урбанизирани територии. Разпоредбата урежда изключение от правилото на чл.23 същия закон, чиято цел е да се стимулира ползването на електроенергия от собствени неголеми обекти и съоръжения за производство на електроенергия от възобновяеми източници, предимно за собствени нужди. Затова и законът изисква в имота да има сграда, като само остатъчното количество от произведената и неизползвана за собствени нужди електроенергия да се изкупи от оператора по предвидените в закона преференциални цени. Тъй като става дума за малки обекти, изградени от производители, които едновременно с това са и потребители, не се изисква те да упражняват дейността въз основа на лиценз, а произведената от тях енергия се изкупува изцяло при привилегировани условия. Видно от събраните по делото доказателства, в случая се касае за стопанска постройка, с разгърната площ от 12 кв м, която няма да потребява произведената от енергийния обект енергия, от което следва, че изграждането й има за цел формално изпълнение на изискванията на чл. 24, т. 1 ЗЕВИ. Прилагането на привилегировани условия за енергийни обекти, които не отговарят на целта на закона, израз на което е налагането на задължения на електроразпределителните дружества за присъединяването на такива обекти, обективно води до по-високи разходи за тези дружества и съответно, до по-висока цена на енергията за крайните потребители, както и до неравнопоставеност на производителите, за които не се прилагат такива условия. Подобен подход, последователно прилаган от комисията и в други случаи, разгледани от съда, противоречи освен на националния закон, и на правото на Европейския съюз. Съгласно Директива (ЕС) 2018/2001 на Европейския парламент и на Съвета от 11 декември 2018 година за насърчаване използването на енергия от възобновяеми източници (обн. L ОВ. бр.328 от 21 декември 2018г.), " ......електрическата енергия от възобновяеми източници следва да бъде доставяна при възможно най-ниска цена за потребителите и данъкоплатците. На потребителите на собствена електрическа енергия от възобновяеми източници не следва да се налагат дискриминационни или непропорционални тежести или разходи и те не следва да се облагат с неоправдани такси. Следва да се отчита приносът им за изпълнението на целта в областта на климата и енергетиката, както и свързаните с тях разходи и ползи за цялостната енергийна система. Поради това държавите членки като цяло следва да не налагат такси за електрическа енергия, произведена и използвана в рамките на един и същ обект от потребители на собствена електрическа енергия от възобновяеми източници. Държавите членки обаче следва да имат възможност да прилагат недискриминационни и пропорционални такси за тази електрическа енергия, ако е необходимо да се гарантира финансовата устойчивост на електроенергийната система, да ограничат подпомагането до обективно необходимото и ефективно да използват схемите си за подпомагане. Същевременно държавите членки следва да гарантират, че потребителите на собствена електрическа енергия от възобновяеми източници допринасят по балансиран и подходящ начин за цялостната система за споделяне на разходите за производство, разпределение и потребление на електрическа енергия, когато мрежата се захранва с електрическа енергия". ...... " За тази цел държавите членки следва като общо правило да не налагат такси за електрическа енергия, която е самостоятелно произведена и използвана от потребители на собствена електрическа енергия от възобновяеми източници в рамките на един и същ обект. Въпреки това, с цел да се предотврати опасността този стимул да засегне финансовата стабилност на схемите за подпомагане за възобновяема енергия, този стимул би могъл да бъде ограничен до малки инсталации с електрическа мощност от 30 kW или по-малко. В някои случаи държавите членки следва да имат възможност да налагат такси на потребителите за потреблението на собствена електрическа енергия от възобновяеми източници, в случай че те използват ефективно схемите им за подпомагане, и да осигурят недискриминационен и ефективен достъп до схемите си за подпомагане. Държавите членки също така следва да могат да прилагат частично освобождаване от такси, налози или комбинация от тях и подпомагане до равнището, което е необходимо за осигуряване на икономическата жизнеспособност на такива проекти. Следва да се отчита приносът им за изпълнението на целта в областта на климата и енергетиката, както и свързаните с тях разходи и ползи за цялостната енергийна система. Поради това държавите членки като цяло следва да не налагат такси за електрическа енергия, произведена и използвана в рамките на един и същ обект от потребители на собствена електрическа енергия от възобновяеми източници. Държавите членки обаче следва да имат възможност да прилагат недискриминационни и пропорционални такси за тази електрическа енергия, ако е необходимо да се гарантира финансовата устойчивост на електроенергийната система, да ограничат подпомагането до обективно необходимото и ефективно да използват схемите си за подпомагане. Същевременно държавите членки следва да гарантират, че потребителите на собствена електрическа енергия от възобновяеми източници допринасят по балансиран и подходящ начин за цялостната система за споделяне на разходите за производство, разпределение и потребление на електрическа енергия, когато мрежата се захранва с електрическа енергия." Поради това намирам, че решението на административния съд следва да се отмени с постановяването на друго за отмяна на незаконосъобразния административен акт на Комисията за енергийно и водно регулиране и преписката да се изпрати на органа за ново разглеждане.

Съдия:

Председател: /п/ ЖАНЕТА ПЕТРОВА Членове: /п/ СВЕТЛАНА БОРИСОВА /п/ АГЛИКА АДАМОВА