Решение № 3478 от 21.03.2017 г. на ВАС по адм. д. № 12564/2016 г.

Решение № 3478 от 21.03.2017 г. на ВАС по адм. д. № 12564/2016 г., VII о., докладчик съдията Весела Андонова Производството е по реда на чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК). Образувано е по касационна жалба на Министерство на здравеопазването срещу решение № 5856 от 12.09.2016 г. постановено по административно дело № 3694 по описа за 2016 г. на Административен съд С. град. Касационният жалбоподател, чрез процесуалния си представител, навежда подробни доводи за неправилност на решението, поради нарушение на материалния закон. Ответникът - заместник ръководител на Управляващия орган на Оперативна програма "Регионално развитие" 2007-2013 г. и главен директор на Главна дирекция "Програмиране на регионалното развитие" в отговор на касационната жалба обосновава изводи за правилност на обжалвания съдебен акт. Представителят на Върховна административна прокуратура дава мотивирано заключение за неоснователност на касационната жалба. Върховният административен съд (ВАС), седмо отделение, като се запозна със събраните по делото доказателства, съобрази доводите и възраженията на страните и обсъди наведените касационни основания и тези по чл. 218, ал. 2 от АПК, намира за установено от фактическа и правна страна следното: Касационната жалба е допустима, като подадена в срока по чл. 211 от АПК от надлежна страна, участник в първоинстанционното производство, имаща право и интерес от оспорването и срещу подлежащ на обжалване съдебен акт. Разгледана по същество касационната жалба е основателна, но на различни от изложените в нея съображения: С обжалваното решение съставът на АС С. град е отхвърлил жалбата на Министерство на здравеопазването срещу писмо изх. № 99-00-6-2222/5/ от 10.03.2016г на заместник ръководителя на Управляващия орган на Оперативна програма "Регионално развитие" 2007-2013 г. и главен директор на Главна дирекция "Програмиране на регионалното развитие". За да постанови решението си, съдът е изложил, че между УО на ОП "РР" и Министерство на здравеопазването /МЗ/ е сключен договор за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ (ДПБФП) № BG161РО001/1.1-08/2010 с предмет: "Създаване на регионален диагностичен център за онкологични заболявания към МОБАЛ Д-р С. Ч. АД" В. Т.". Във връзка с изпълнението му е открита процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет "Доставка на ангиографски апарати за лечебните заведения, включени в Средносрочната рамкова инвестиционна програма /СРИП/, финансирана по ОП "РР" 2007 -2013 г. Във връзка с извършен одит на операциите по проведената от МЗ обществена поръчка са регистрирани сигнал за нередност № 1763, 1763-1 и 1763-2 за изписани нарушения. Регистрираните сигнали са разгледани от УО на ОП "РР" по реда установен в чл. 13 от Методологията за определяне на финансови корекции във връзка с нарушения, установени при възлагането и изпълнението на обществени поръчки и на договори по проекти, съфинансирани от Структурните фондове, Кохезионния фонд на Европейския съюз, Европейския земеделски фонд за развитие на селските райони, Европейския фонд за рибарство и фондовете то Общата програма "Солидарност и управление на миграционните потоци" (Методологията). С писмо изх. № 99-00-6-2222/3/ от 23.12.2015 г. на МЗ е дадена възможност за представяне на бележки и възражение. Такова от МЗ е депозирано с писмо вх. № 99-00-6-2222/4/ от 20.01.2016 г., с твърдения за липса на извършени нарушения при прилагането на Закона за обществените поръчки (ЗОП), респективно за липса на нередност. След разглеждането им, с писмо изх. № 99-00-6-2222/5/ от 10.03.2016 г. УО е уведомил МЗ относно резултатите от процедурата по чл. 13 от Методологията, нейното приключване и приключването на сигнала, като е направен и анализ на нарушенията от правна страна, тяхното класифициране и налагане на финансови корекции. Прието е, че нередността касае договор № РД - 11-448 от 09.10.2015 г. С решение № РД-11-263/04.06.2015 г. възложителят е открил процедура с посочения по-горе предмет, като е издал решение от 19.06.2015 г. за удължаване на сроковете по процедурата, като промяната не е публикувана в Официалния вестник на ЕС. К. нарушена национална разпоредба е изписана тази по чл. 45в, ал. 1, т. 4 ЗОП (отм.). Нередността е квалифицирана като такава по т. 5 от Приложение към чл. 6, ал. 1 от Методологията. Наложената финансова корекция е в размер на 5 % от всички допустими и подлежащи на верификация разходи по договора. При така установеното съдът е приел, че актът е издаден от компетентен орган, във валидна писмена форма, при правилно приложение на материалния и процесуалния закон и в съответствие с целта на закона. Решението е неправилно по различни от изложените в касационната жалба съображения: Съгласно разпоредбата на чл. 218, ал. 2 АПК за валидността, допустимостта и съответствието на решението с материалния закон съдът следи служебно: Издателят на административния акт, с който е наложена финансовата корекция, е заместник ръководителят на Управляващия орган на Оперативна програма "Регионално развитие" и главен директор на Главна дирекция "Програмиране на регионалното развитие". Със заповед № РД-02-36-107 от 08.02.2016 г. министърът на регионалното развитие и благоустройството е определил лицето А. С., изпълняваща длъжността главен директор на Главна дирекция "Програмиране на регионалното развитие" за заместник-ръководител на УО на ОП "РР" 2007-2013 г. и на ОП "Региони в растеж" 2014-2020 г., като в пет точки й е възложил конкретни правомощия, включително да ръководи и организира дейността на УО на ОП "РР" 2007-2013 г., в качеството си на заместник-ръководител на УО, както и да подписва документи, във връзка с нередности, установени при изпълнение на ОП "РР" 2007-2013 г. Като основание за издаване на заповедта са посочени чл. 25, ал. 4 от ЗА, чл. 5, ал. 4 от Устройствения правилник на МРРБ и чл. 9, ал. 1 и ал. 2 от ЗФУКПС. В чл. 25, ал. 4 от ЗА и в чл. 5, ал. 4 от Устройствения правилник на МРРБ са регламентирани видовете актове издавани от министрите, в качеството им на централни еднолични органи на изпълнителната власт със специална компетентност, включително на министъра на регионалното развитие и благоустройството, сред които и заповеди. Съгласно чл. 9, ал. 1 от ЗФУКПС, ръководителите по чл. 2, ал. 2 могат да делегират правомощията си по този закон на други длъжностни лица от ръководената от тях организация, като в тези случаи определят конкретните им права и задължения. В чл. 2, ал. 2 от ЗФУКПС са посочени организациите в публичния сектор, по смисъла на посочения закон, сред които са и организациите, разпореждащи се със средства по фондове и програми от Европейския съюз, каквато безспорно се явява МРРБ. Съгласно чл. 29, ал. 1, т. 1 от Устройствения правилник на МРРБ (в приложимата редакция преди изм. ДВ бр. 35/2016 г.), Главна дирекция "Програмиране на регионалното развитие" изпълнява функциите на управляващ орган на Оперативна програма "Регионално развитие" 2007 - 2013 г. Министърът на регионалното развитие и благоустройството е ръководител на администрацията, в рамките на чиято структура се намира управляващият орган (чл. 25, ал. 1 от ЗА). В чл. 4, ал. 2 от ЗФУКПС е регламентирано, че ръководителите на структури и звена, които изпълняват функциите на разплащателни, управляващи или междинни органи по фондове на Европейския съюз, отговарят за осигуряване на адекватни и ефективни системи за финансово управление и контрол в съответствие с изискванията на този закон и приложимите актове на Европейския съюз. Материално компетентният административен орган, който налага финансовата корекция по чл. 73, ал. 1 от ЗУСЕСИФ е ръководителят на управляващия орган, одобрил проекта. Предвид чл. 9, ал. 5 от ЗУСЕСИФ ръководителят на управляващия орган може да бъде или ръководителят на администрацията, в случая министъра на регионалното развитие и благоустройството по чл. 25, ал. 1 от Закона за администрацията или оправомощено от него за ръководител на УО лице. Служебно известно на съда, а и публично достъпно е на www. bgregio. eu/novini/1289/oprr oprd mrr. aspx, че със заповед № РД-02-14-1090 от 17.11.2014 г. (отменена със заповед № РД-02-14-361 от 11.05.2016 г.) министърът на регионалното развитие и благоустройството е определил заместник-министъра на регионалното развитие и благоустройството за ръководител на УО на ОП "Регионално развитие" 2007 - 2013 г., което лице е различно от издателя на акта. Допуснато е нарушение на материалната компетентност, което има за правна последица нищожност на оспорения административен акт. Като е приел, че актът е издаден от компетентен административен орган, съдът е допуснал нарушение на материалния закон - касационно основание по чл. 209, т. 3 от АПК. Решението следва да бъде отменено вместо него следва да бъде постановено ново решение по същество, с което да бъде обявена нищожността на оспорения акт. При този изход на спора, заявеното от процесуалния представител на касационния жалбоподател искане за присъждане на юрисконсултско възнаграждение е основателно. Поради това и на основание чл. 143, ал. 4 от АПК вр. с чл. 78, ал. 8 от Гражданския процесуален кодекс (ГПК) с чл. 144 от АПК с чл. 37, ал. 1 от Закона за правната помощ и с чл. 25, ал. 1 от Наредбата за заплащането на правната помощ, ответникът следва да бъде осъден да му заплати от бюджета си сумата от 300, 00 лв. за юрисконсултско възнаграждение. По изложените съображения и на основание чл. 221, ал. 2, предл. 2 от АПК, вр. с чл. 222, ал. 1 АПК, Върховният административен съд, седмо отделение