Решение № 2705 от 23.02.2011 г. на ВАС по адм. д. № 12712/2009 г.

Решение № 2705 от 23.02.2011 г. на ВАС по адм. д. № 12712/2009 г., V о., докладчик съдията Илияна Дойчева Производството по делото е по реда на чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК) вр. чл. 124, ал. 1 от Закона за държавния служител (ЗДСл). Образувано е по жалба на Радослава Руменова Башева, от гр. София, против заповед № РД-26-744/28.08.2009 г. на министъра на отбраната. Жалбоподателката навежда доводи за незаконосъобразност на заповедта поради противоречието й с материалноправните разпоредби на Закона за държавния служител (ЗДСл.), на Закона за администрацията и допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила. Моли за отмяната й и присъждане на направените по делото разноски. Ответникът - министърът на отбраната, чрез процесуалния си представител, оспорва жалбата. Жалбата е подадена в срок и е допустима. За да се произнесе по съществото й, Върховният административен съд, състав на пето отделение, прие за установена следната фактическа обстановка: Жалбоподателката е била държавен служител, с ранг I младши и е заемала длъжността началник отдел "Счетоводно отчитане и разплащания", дирекция "Бюджет и финанси" в Министерство на отбраната. С обжалваната заповед министърът на отбраната е прекратил служебното правоотношение на Радослава Руменова Башева на основание чл. 106, ал. 1, т. 2 от ЗДСл. - поради съкращаване на длъжността, считано от 28.08.2009 г. Като фактическо основание за издаване на заповедта е посочено Постановление на Министерския съвет № 211/20.08.2009 г. Видно от представеното по делото длъжностно разписание в сила от 1.07.2009 г. е, че в дирекция "Бюджет и финанси" е имало 3 отдела в т. ч. и отдел "Счетоводно отчитане и разплащания". Със заповед № ДЙ-630/28.08.2009 г. министърът на отбраната е разпоредил да се извършат изменения в длъжностното разписание на централната администрация, като се създава дирекция "Финанси", а дирекция "Бюджет и финанси" се закрива. Видно от одобрените на 31.08.2009 г. длъжностно и поименно разписание, е че новосъздадената дирекция "Финанси" се състои от 5 отдела. Със заключението на назначената по делото съдебно-кадрова експертиза се установява, че длъжностното разписание на дирекция "Финанси" е в сила от 31.08.2009 г., като поради липса на длъжностна характеристика за длъжността, заемана от жалбоподателката, не може да се установи в кой отдел или отдели са преминали функциите, изпълнявани от Башева. В съдебно заседание по делото вещото лице заявява, че секторите "Касови операции", Оперативно счетоводство" и "Отчет на собствеността", който са били към отдел "Счетоводно отчитане и разплащания" на дирекция "Бюджет и финанси" съществуват и в новоутвърденото длъжностно разписание на дирекция "Финанси", като заедно с останалите два сектора, който са били в отдел "Счетоводно отчитане и разплащания", последният е осъществявал цялостното счетоводно отчитане на Министерството на отбраната. До приемането на промяната в Устройствения правилник на Министерство на отбраната, специализираната администрация на Министерството се е състояла от 6 дирекции, в т. ч. и дирекция "Бюджет и финанси" с 120 щатни бройки. С промяната в Устройствения правилник с ПМС № 211/20.08.2009 г. в общата администрация е създадена дирекция "Финанси" с численост 70 бр. Специализираната администрация отново се състои от 6 дирекции, но вместо дирекция "Бюджет и финанси" фигурира дирекция "Планиране, програмиране и бюджет" с численост 82 бр. С оглед на така установеното Върховният административен съд, състав на пето отделение направи следните изводи: Заповедта е издадена от компетентния административен орган и в предписаната от закона форма, като съдържа всички необходими реквизити съгласно изискването на чл. 108, ал. 1 от ЗДСл., но същата е в противоречие с материалноправната разпоредба на чл. 106, ал. 1, т. 2 от ЗДСл. Посоченото правно основание за издаване на заповедта е ПМС № 211/20.08.2009 г. По несъмнен начин по делото е установено, че длъжностното разписание, отразяващо промените в структурата и числеността на администрацията е в сила от 31.08.2009 г. (представено поименно разписание на длъжностите и заключението на съдебно-кадровата експертиза, неоспорено от страните). Съгласно правилото на чл. 11 от Закона за администрацията наименованията и броят на главните дирекции и дирекции в общата и специализираната администрация, техните функции и числеността на персонала в тях се определят с устройствения правилник на съответната администрация. Към главните дирекции и дирекциите могат да се създават отдели, а при необходимост към отделите могат да се създават сектори (чл. 4 от Закона за администрацията). От тук следва, че структурата на администрацията до ниво дирекция се определя в Устройствения правилник, а структурата на самата дирекция се определя от органа по назначаването в рамките на нормативно определената численост. Съгласно чл. 11, ал. 2 от Наредбата за прилагане на Единния класификатор на длъжностите в администрацията в длъжностното разписание се определят конкретните длъжности, които ще се използват в администрацията, при спазване на Единния класификатор на длъжностите в администрацията, разпоредбите на наредбата и специфичните изисквания, определени с нормативен акт. От събраните по делото доказателства, е установено, че служебното правоотношение на Башева е прекратено преди новото длъжностно разписание да е влязло в сила, респективно преди органът по назначаването да е упражнил правомощията си да създаде отдели и сектори към новосъздадената дирекция "Финанси", поради което към момента на прекратяване на служебното правоотношение на жалбоподателката не е било налице материалноправното основание на чл. 106, ал. 1, т. 2 от ЗДСл. За да е осъществена хипотезата на чл. 106, ал. 1, т. 2 от ЗДСл. следва да е установено, че длъжността не съществува като нормативно определена позиция и като система от функции, задължения и изисквания, утвърдени с длъжностна характеристика. По несъмнен начин по делото е установено, че за длъжността, заемана от Башева не е налице длъжностна характеристика, поради което не може а се установи премахване на изпълняваните от жалбоподателката функции и задължения. Съгласно утвърденото длъжностно разписание от 31.08.2009 г. в новосъздадена дирекция отделите са увеличени от 3 на пет. Следователно са увеличени и бройките, предвидени за длъжността "началник отдел". След като органът по назначаването не е установил системата от функции, задължения и изисквания, възложени на Башева и при наличие на увеличаване на бройките за заеманата от нея длъжност се налага извода, че спрямо жалбоподателката не е осъществен фактическия състав на чл. 106, ал. 1, т. 2 от ЗДСл. Не е налице нито намаляване на щатните бройки, предвидени за изпълнение на длъжността "началник отдел", нито пък е установено длъжността да е била премахната като система от функции, задължения и изисквания, утвърдени с длъжностната характеристика. От изложеното следва, че длъжността не е била съкратена, поради което и спрямо жалбоподателката не е осъществена хипотезата на чл. 106, ал. 1, т. 2 от ЗДСл. Ето защо заповедта е издадена в нарушение на материалноправната разпоредба на чл. 106, ал. 1, т. 2 от ЗДСл. и като такава е незаконосъобразна, поради което следва да бъде отменена. С оглед изхода на делото следва да се осъди министерство на отбраната да заплати на Радослава Руменова Башева сумата 150 лв., представляваща направени по делото разноски. Видно от приложения по делото договор за правна защита и съдействие, е че уговореното адвокатско възнаграждение е в размер на 150 лв., като изрично е отбелязано, че същото е изплатено изцяло. По изложените съображения и на основание чл. 172, ал. 2 от АПК Върховният административен съд, пето отделение,