Решение № 12428 от 20.10.2014 г. на ВАС по адм. д. № 8079/2013 г.

Решение № 12428 от 20.10.2014 г. на ВАС по адм. д. № 8079/2013 г., IV о., докладчик съдията Бисерка Цанева Производство по чл. 145 и сл., във връзка с чл. 132, ал. 2, т. 2 и т. 8 от Административнопроцесуалния кодекс, във връзка с чл. 54, ал. 7 от Закона за подземните богатства. Образувано по жалба от монахиня Юлита, игуменка на манастир "Св. Петка", село Мулдава, община Асеновград, Област Пловдив, срещу решение № 290 от 18.05.2013 г. на Министерски съвет за предоставяне на концесия за добив на подземни богатства по чл. 2, т. 5 от Закона за подземните богатства - строителни материали - мрамори от находище "Старите колиби", разположено в землището на село Мулдава, община Асеновград, Област Пловдив. Жалбоподателката излага доводи, че решението е издадено при съществени нарушения на административнопроизводствените правила, в противоречие с материалните разпоредби и в несъответствие с целта на закона и несъответствие с основни принципи на административното производство. Твърди се, че решението е издадено при непълнота на доказателствата- не са налице приложения към доклада за ОВОС, което води до неговата непълнота. Не е съобразено и съдържанието на писмо с изх. № 04-13-286/12.09.2012 г. на Министъра на културата и с регистрационен индекс и дата № Е-91-00-240/17.09.2012 г. на Министерство на енергетиката и туризма, което установява, че съгласно становище на Националния институт на недвижимо културно наследство на територията на землището на село Мулдава, общ. Асеновград, обл. Пловдив, където е разположено находището "Старите колиби" са регистрирани и обявени седем археологически културни ценности. Отделно от това никъде в анализите не е упомената, че в непосредствена близост до концесионната площ се намират обитаеми 9 броя вили. Следващите възражения са свързани с непълнотата на изготвената екологична обосновка на находище "Старите колиби", изготвена от "Копреви мрамор" ЕООД № през 2012 г. Оспорват се и констатациите в изготвеното и приложено към преписката Решение по оценка на въздействието върху околната среда № 3-1/2012 г. на МОСВ. Излагат, че решението е издадено в нарушение на Закона за защитените територии, поради това, че обхвата на концесионната площ засяга защитената местност "Турченица", която е залесена със специални дървесни видове. По изложените съображения моли за отмяна на обжалваното решение. Претендира разноски за производството. Ответникът - Министерския съвет на Република България, чрез процесуалния си представител юрисконсулт Йончев оспорва подадената жалба, като излага подробни съображения за законосъобразността на обжалваното решение. В бележки по съществото на спора претендира отхвърляне на жалбата, като неоснователна. Претендира разноски за юрисконсултско възнаграждение. Ответникът - министърът на икономиката и енергетиката, чрез процесуалния си представител юрисконсулт Димитрова, в открито съдебно заседание оспорва жалбите и моли процесното решение да бъде оставено в сила. Заинтересованата страна - "НВГ Кариери" ООД - гр. Пловдив, чрез процесуален представител адв. Бакалов, в открито съдебно заседание и писмено становище по съществото на спора моли за отхвърляне на жалбата по съображения за нейната неоснователност. Претендира разноски за внесен депозит за вещо лице. Настоящият състав на Върховният административен съд, четвърто отделение намира, намира, че подадената жалба е подадена в срок, съгласно разпоредбата на чл. 54, ал. 7 от ЗПБ и е процесуално допустима. Предмет на оспорване е решение № 290 от 18.05.2013 г. на Министерски съвет за предоставяне на концесия за добив на подземни богатства по чл. 2, ал. 1, т. 5 от Подземните богатства. Жалбоподателката е мотивирала правния си интерес с твърдението, че поземлен имот № 49309.12.501, м. "Мечка", землището на с. Мулдава /нов номер № 12005.27.1 и 27.4/, съгласно нотариален акт № 20, рег. № 2963, д. 204 от 2010 г. и Решение № 17 от 30.06. 2000 г. на ПК град Асеновград, собственост на манастир "Св. Петка" попада в концесионната площ. Доколкото това твърдение е доказано от приложените по преписката писмени доказателства, както и от приетото без оспорване заключение на вещото лице, настоящият състав счита, че жалбоподателката има правен интерес от подаване на жалбата. Спор относно това, че обжалваното решение е индивидуален административен акт, който подлежи на съдебен контрол за законосъобразност няма. По съществото на жалбата с оглед доводите на страните и съвкупната преценка на събраните по делото доказателства, съдът приема за установено следното от фактическа и правна страна: Административното производство е проведено по реда и условията, уредени в Закона за подземните богатства. Образувано е въз основа Заявление вх. № Е-26-Н-78/11.05.2012 г., от "НВГ Кариери" ООД със седалище и адрес на управление гр. Пловдив до министъра на икономиката, енергетиката и туризма за откриване на процедура за предоставяне на концесия за добив на подземни богатства- строителни материали- мрамори, изключителна държавна собственост, от находище "Старите колиби", разположено в землището на село Мулдава, община Асеновград, област Пловдив, ведно с опис на придружаващи го документи, изискуеми съгласно чл. 54, ал. 1 ЗПБ, в т. ч. препис от удостоверение за търговско откритие, план за разработка на находището, план за управление на минните отпадъци, препоръки от банкови и други финансови институции и бизнес партньори, декларация, че няма просрочени задължения към държавата, финансово-икономическа и екологична обосновка. Последната съдържа информация и прогноза за предполагаемото въздействие върху засегнатите в резултат предоставянето на концесията, компоненти и фактори на околната среда и мерки за намаляване на отрицателното въздействие на обекта върху тези компоненти. От приложените по делото писмени доказателства се установява, че с разрешение № 707 от 4.03.2010 г. за проучване на строителни материали, подземни богатства по чл. 2, ал. 1, т. 5 от ЗПБ в площ "Старите колиби", разположена в землището на село Мулдава, общ. Асеновград е разрешено на "НВГ Инженеринг" ООД град Пловдив да извърши за своя сметка търсене и проучване, за срок на разрешение една година, с определена площ за търсене и проучване и определени граници на площта. В резултат на извършената дейност, титулярът е получил Удостоверение за търговско откритие № 0454/3.05.2012 г. В законоустановения срок, съгласно разпоредбата на чл. 29, т. 3 от ЗПБ и в съответствие с разпоредбата на чл. 54 от ЗПБ, дружеството, като титуляр на удостоверението за търговско откритие, е подало в МИЕТ заявление вх. № Е-26-Н-78/11.05.2012 г за предоставяне по право на концесия за добив на строителни материали- мрамори от находище "Старите колиби". В изпълнение на разпоредбата на чл. 26, ал. 1 от ЗПБ, с писмо с изх. № Е-91-00-240/20.08.2012 г. е извършена проверка на заявената концесионна площ в специализираните карти и регистри по ЗПБ и съгласуване с компетентните министри за опазване на националната сигурност и отбраната на страната, за защитените със закон територии, обекти и културни ценности, както и с кмета на община Асеновград. При извършеното съгласуване са получени следните становища: от Министъра на отбраната, МВР и ДАНС, където е отбелязано, че съгласуват заявената концесионна площ без забележки; МОСВ, в което становище е отразено, че площта не попада в границите на защитени територии по смисъла на чл. 5 от ЗЗТ, отбелязано е, че площта попада в следните защитени зони/Натура 2000 места/ по смисъла на ЗБР: - в защитена зона "Родопи- Средни с официален код BG0001031, определена за опазване на природните местообитания и дива флора и фауна по чл. 6, ал. 1, т. 1 и т. 2, включена в списъка на защитените зони, приет с Решение на МС № 661/16.10.2007 г. и в защитена зона "Добростан" с официален код BG0020073, определена за опазване на дивите птици по чл. 6, ал. 1, т. 3 и т. 4 от ЗБР, обявена със заповед № РДI528/26.05.2010 г. на МОСВ. Като резултат от проверките е констатирано, че за находището са изпълнени изискванията на чл. 23, ал. 2 и ал. 3 от ЗПБ. С Решение № 3-1/2012 г. на МОСВ по оценка на въздействието върху околната среда е одобрено осъществяването на инвестиционното предложение. На основание чл. 26 от ЗПБ МОСВ е предприело процедура по съгласуване откриване на процедурата за предоставяне на процесната концесия с Министерство на културата и Кмета на община Асеновград. В представеното становище министъра на културата е уведомил, че съгласно писмо на Националния институт за недвижимо културно наследство и след направен оглед на място и изготвен доклад от специалисти от Историческия музей - Асеновград е установено, че на територията на находище "Старите колиби", разположено в землището на с. Мулдава, обл. Пловдивска няма регистрирани недвижими културни ценности. Предвид изложеното МК съгласува откриването на производството по предоставяне на концесия, при стриктно спазване на изискванията на чл. 160, ал. 2 от Закона за културното наследство. Това изискване на МК е изпълнено в т. 7.2.8 от процесното решение, където е предвидено като основна задължение за концесионера спазване на изискванията на Закона за културното наследство и осигуряване на периодичен мониторинг на територията на добивните дейности . От страна на кмета на община Асеновград е извършено уведомяване, че заявената концесионна площ попада извън урбанизираната територия на село Мулдава, няма влязъл в сила ПУП за изграждане на национален обект и на обекти на социалната и техническата инфраструктура и не е включен в плана за развитие на общината по чл. 21, ал. 1, т. 12 от ЗМСМА. В отговор на постъпило в МИЕТ копие с вх. № Е-94-00-03/23.08.2013 г. на Искане на жителите на община Асеновград против започналите действия за предоставяне на концесия в землището на село Мулдава, е постъпило писмо от управителя на "НВГ Кариери" ООД с което уведомява МИЕТ, че от стартирането на процедурата е съгласувал всички свои действия, събрани с инвестиционните му намерения с общинската администрация на Община Асеновград и село Мулдава при което е получавал пълно съдействи, за което е приложил и разменената кореспонденция. Приложени са: писмо от зам. кмета на община Асеновград с изх. № 14-00-5021 от 3.01.2011 г., с което дава съгласие за стартиране на процедура по преценка за извършване на ОВОС в находище "Старите колиби", писмо с изх. № 14-00-5021 от 15.12.2011 г., с което е уведомен управителя на "НВГ Кариери" ООД, че няма постъпили питания, възражения, коментари и предложения от заинтересовани лица относно проекта. Приложен е и протокол от Община Асеновград от 29.12.2011 г. за проведено обществено обсъждане на доклада за ОВОС на инвестиционна намерение "Разработване на кариера за добив на мрамори от находище "Старите колиби". С оглед събраната документация МИЕТ предприема действия по съгласуване на предложението за предоставяне на концесия по реда на чл. 32 от Устройствения Правилник на МС и неговата администрация . В резултат на извършеното съгласуване и получените положителни становища, докладът и проектът на решение на МС за предоставяне на концесия за добив на подземни богатства от находище "Старите колиби", общ. Асеновград са внесени на заседание на МС. На осн. чл. 54, ал. 4-6, вр. чл. 5, т. 3, чл. 6, ал. 3 и чл. 29 от ЗПБ, чл. 95е, ал. 1 от ЗК, вр. чл. 71 от ЗПБ и мотивирано предложение на МИЕТ, Министерски съвет е приел решение № 290/18.05.2013 г., С решение № 290/18.05.2013 г. на Министерския съвет на Република България, на основание чл. 54, ал. 5 и ал. 6 във връзка с чл. 5, т. 3, чл. 6, ал. 3 и чл. 29 от Закона за подземните богатства, чл. 95 от ЗК вр. чл. 71 от ЗПБ е предоставена концесия за добив с предмет - експлоатация на подземни богатства по чл. 2, ал. 1, т. 5 ЗПБ - строителни материали- мрамори, изключителна държавна собственост, от находище "Старите колиби", разположено в землището на село Мулдава, община Асеновград, област Пловдив, който се извършва със средства на концесионера и на негов риск. С решението е индивидуализирано находището, определени са концесионна площ от 327 939 дка, срок от 35 години и други условия на концесията, както и концесионера - "НВГ Кариери" ООД със седалище и адрес на управление гр. Пловдив - титуляр на удостоверение за търговско откритие № 0454/3.05.2012 г. и подробно са определени правата и задълженията по концесията, като са регламентирани условията, свързани с осъществяването й. решението на МКС е оспорено по реда на чл. 57, ал. 7 от ЗПБ с доводи за незаконосъобразност. В производството, във вързка с оплакването в жалбата, свързано с местоположението на площта за търсене и проучване и включването в тази площ на поземлен имот № 49309.12.501, м. "Мечка", землището на с. Мулдава/ нов номер № 12005.27.1 и 27.4/, съгласно нотариален акт № 20, рег. № 2963, д. 204 от 2010 г. и Решение № 17 от 30.06. 2000 г. на ПК град Асеновград, собственост на манастир "Св. Петка" е допусната и приета съдебна инженерно- техническа експертиза, неоспорена от страните. От заключението по нея, изготвено от инж. Таси Беляшки, се установява, че концесионната площ, съгласно оспореното решение на МС № 290/18.05.2013 г. е с размер 327 939 кв. м., като площта на находище "Старите колиби", съгласно т. 2.1 от Решението е в размер на 231 635 кв. м. Останалите площи с размер 96 304 кв. м., съгласно т. 2.2 от решението са допълнителни площи за разполагане на необходимата инфраструктура за осъществяване на дейностите по осъществяване на концесията извън добива- фургони за технически персонал и работници, складови помещения, навеси за техника, съоръжения за обработка на добития строителен материал, депа за готова продукция за отпадъци и др. Вещото лице е установило, че площта на находище "Старите колиби", съвпада с площта по акт № 1310 от 29.06.2012 г. за изключителна държавна собственост. Наред с това е установено, че предоставената на концесия площ покрива /застъпва/ най-източната част от имота на манастира в размер на 125 518 кв. м. Ето защо следва да се приеме, че територията на концесионната площ включва имоти държавна и частна собственост, като съгласно заключението по т. II. 2 от експертизата в нея попадат включително имоти, собственост на жалбоподателя в размер на 128 518 кв. м. Установено е, че по конкретната концесия не е одобрен и влязъл в сила подробен устройствен план, който да включва концесионната площ и пътните връзки между обекта на концесията и местните републикански пътища. Предвид изложеното и в съответствие с чл. 168, ал. 1 от АПК, въз основа на събраните по делото доказателства настоящият състав приема от правна страна, че обжалваното решение е постановено от компетентен орган, при спазване на установената форма, но при съществено нарушение на административнопроизводствените правила и в противоречие с приложимия материален закон и неговата цел. Преценката на Министъра на икономиката енергетиката и туризма по чл. 54, ал. 2 от ЗПБ, включително относно законосъобразността на предложението за предоставяне на концесия е направено без да са изследвани и установени всички релевантни факти и без да е съобразена в пълен обем приложимата правна уредба, в т. ч. чл. 82, ал. 3 и чл. 85 от ЗООС. От приложената административна преписка се установява, че производството по издаване на процесното решение се е развило по реда на Част Втора от Закона за подземните богатства в приложимата му редакция. Заявлението на "НВГ Кариери" ООД е подадено в съответствие с с чл. 29, т. 3 от ЗПБ, според който титуляра на разрешение за търсене и проучване се определя пряко от концесионера за добив на открито находище при три условия: ако е заявил по реда на чл. 21, ал. 3 и ал. 5 откритие на находище на подземни богатства, в срока и границите на площта на предоставеното му разрешение за търсене и проучване, получил е удостоверение за направено търговско откритие на находище по реда на чл. 21, ал. 7 и е подал писмено заявление за концесия до съответния орган в срок до 6 месеца след получаване на удостоверение за регистрираното откритие. В случая търговското дружество е получило удостоверение за търговско откритие № 0454/3.05.2012 г., като именно в законоустановения срок, е подало в МИЕТ заявление вх. № Е-26-Н-78/11.05.2012 г ., към което са приложени относимите към процедурата документи съобразно чл. 54, ал. 1 от ЗПБ. В съответствие с чл. 54, ал. 4 от ЗПБ, министъра на икономиката енергетиката и туризма е внесъл в Министерския съвет предложение за вземане на решение, снабдено с изискуемите от УУПМСНА приложения. След извършената съгласувателна процедура по чл. 32 от същия правилник, на осн. чл. 5, т. 3, чл. 6, ал. 3, чл. 29 и чл. 54, ал. 5 и ал. 6 от ЗПБ, министерския съвет е приел без изменения внесения доклад с министъра на икономиката, енергетиката и туризма окончателен вариант на проект на решение за предоставяне на заявената концесия. Съгласно чл. 54, ал. 6 от ЗПБ с това решение следва да се определят предметът и срока на концесията, лицето, което получава концесията, министърът или ръководителят на ведомство, който да води преговори и сключи договор, условията на концесията, основните права и задължения на страните, задължителните подобрения, видът и размерът на границите на изпълнение на задълженията по договора, изискванията, свързани с националната сигурност, отбраната на страната, опазването на земните недра и околната среда, защитените със закон територии, обекти и културни ценности, както и други изисквания, съобразно характера на концесията. Наред с горното, според чл. 54, ал. 2 от ЗПБ, министъра на икономиката, енергетиката и туризма преценява целесъобразността и законосъобразността на предложението за предоставяне на концесия за добив съобразно условията на чл. 56 от с. з. Последният текст /в ал. 1, т. 3/, императивно налага постановяването на отказ за предоставяне на концесия в случай, че кандидатът предложи план за разработка, който не отговаря на техническите и технологични стандарти, както и на изискванията за за опазване на земните недра и на околната среда/ които според § 1, т. 16 от ДР на ЗПБ и § 1, т. 2 от ДР на ЗООС, са най- общо изискванията, определени със съответните нормативни актове/. В тази връзка е следвало да бъдат съобразени изискванията за опазване на околната среда, предмет на уредба, както в Закона за опазване на околната среда, така и в приложимата Наредба за условията и реда за извършване на екологична оценка на планове и програми. В глава Шеста на ЗООС изрично е направено отграничение на случаите, в които следва да бъде извършена екологична оценка /ЕО/ от тези, в които се налага осъществяване на оценка на въздействието върху околната среда/ОВОС/. В приложимата в случая редакция на ЗООС, според чл. 81, ал. 1, т. 1, в случаи като процесния- на планове и програми, в процес на изготвяне и/или одобряване от централни и териториални органи на изпълнителната власт, се извършва екологична оценка. Съобразно разпоредбата на чл. 82, ал. 1 и ал. 4 от ЗООС, екологичната оценка по чл. 81, ал. 1, т. 1 следва да се съвмести изцяло с процедурата за изготвяне и одобряване на плана/ програмата и завършва със становище на МОСВ или на Директора на съответната РИОСВ, чиято форма и съдържание се определя с Наредбата по чл. 90 и с което органите, отговорни за одобряване на плана или програмата се съобразяват.