Решение № 4971 от 9.04.2014 г. на ВАС по адм. д. № 15691/2013 г.

Решение № 4971 от 9.04.2014 г. на ВАС по адм. д. № 15691/2013 г., III о., докладчик съдията Светлана Борисова Производството е по чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК). Образувано е по касационна жалба от кмета на Столична община, район "Триадица", представляван от главен юрисконсулт Стефка Новакова, против решение № 5424/8.08.2013 г. по адм. д. № 3758/2013 г. по описа на Административен съд - София-град, II отделение, 29 състав. В касационното производство жалбоподателят се представлява и от адв. Николай Божилов. В жалбата поддържа, че решението е неправилно поради нарушение на материалния закон и необоснованост. Съдът не е изяснил всички факти и обстоятелства по спора, а именно - констатираните няколко случая на неспазване на работното време на заведението. Административният орган е преценил представените писмени доказателства, включително докладни записки, актове и наказателни постановления, съставени от полицейски служители. Въз основа на тях е приел, че са налице всички предпоставки на разпоредбата на чл. 4б от Наредбата за реда и условията за извършване на търговска дейност на територията на Столична община. По изложените съображения иска да бъде отменено решението на административния съд и спорът да бъде решен по същество с отхвърляне на жалбата срещу оспорената заповед. Претендира за направените разноски по делото, включително и възнаграждение за юрисконсулт. Ответникът по жалбата - "Абелон" ЕООД, редовно призован, се представлява от адв. Влайков. Моли да се отхвърли касационната жалба. Твърденията за чести нарушения са неоснователни. Към настоящия момент издадените четири наказателни постановления срещу управителя на дружеството са отменени от Софийски районен съд. Претендира заплащането на разноски въз основа на представен списък. Представителят на Върховна административна прокуратура дава заключение за основателност на касационната жалба. Налице е пълна липса на мотиви в решението относно фактическата установеност и многобройните жалби от етажните собственици, адресирани до различни институции. Съдът не е осъществил съдебен контрол по чл. 168 от АПК на всички основания за законосъобразност. Липсват правни доводи относно правомощията на кмета на общината по чл. 46, т. 8 от ЗМСМА, които очертават рамката на компетентността му по чл. 4б, ал. 2 от НРУИТДТСО, свързани с опазване на обществения ред. Не е налице съгласие на непосредствените съседи по чл. 4а, ал. 3 във вр. с чл. 4б, ал. 2 от Наредбата и "Абелон" ЕООД ползва съгласие, дадено на друга фирма от 29.08.2012 г., като открива допълнително нощен клуб с работно време от 12.00 до 05.00 часа. Дружеството осъществява дейност като нощен клуб неправомерно и в противоречие с нормативните изисквания, поради което заповедта, с която е определено работно време до 22.00ч е правилна. Върховният административен съд, III отделение, в настоящия състав, намира, че касационната жалба е подадена от надлежна страна в срока по чл. 211, ал. 1 от АПК и е процесуално допустима. Разгледана по същество е основателна. С обжалваното решение Административен съд - София-град, е отменил по жалба на "Абелон" ЕООД заповед № РД-09-2-69/12.03.2013 г., издадена от кмета на район "Триадица", Столична община, с която на основание чл. 4б, ал. 2 от НРУИТДТСО и чл. 46 от ЗМСМА е определена промяна в работното време от 12.00 до 05.00 часа на обект Нощен пиано-бар, находящ се в гр. София, бул. "Витоша" № 180, като бъде намалено до 22.00 часа. Съдът е приел, че не са установени фактическите основания за прилагане на която и да е от двете хипотези на чл. 4б, ал. 2 от Наредбата за реда и условията за извършване на търговска дейност на територията на Столична община. Налице са жалби, за които не е изпълнено кумулативното изискване да са подкрепени с протоколи, установяващи наднормен шум. Неспазването на работното време не е установено в нито една от проверките на полицейските органи и на общинските служители. Административният орган не е събрал доказателства за релевантните факти, при осъществяването на които Наредбата овластява кмета да издаде заповед от вида на посочената. Решението е неправилно поради нарушение на материалния закон и необоснованост. Съдът не е обсъдил всички доказателства по делото и изводите му не съответстват на приложимия материален закон. Не е спорно по делото, че "Абелон" ЕООД стопанисва нощен пиано-бар, находящ се в гр. София, ул. "Витоша" № 180, въз основа на договор за наем, сключен с "Мастеринвест" ЕООД на 18.04.2012 г. След сключване на договора за наем, дружеството е подало до СО, район "Триадица", заявление за работно време на търговски обект и е поискало определяне на работно време от 12.00 ч до 05.00 ч. Към заявлението е приложен Протокол от собствениците на сградата от 14.04.2009 г., с който е изразено съгласието на част от живеещите в етажната собственост "Еуросток" ЕООД, собственик на пиано-бар в сградата, да извършва дейност от 21.00 ч до 05.00 ч. При тези доказателства работното време на обекта е определено със ЗВР № 1888/29.08.2012 г. и то е в периода от 12.00 ч до 05.00 ч. По делото са представени много жалби, изпратени от живущите в етажната собственост до кмета на район "Триадица", СО и до началника на 04 РУ "Полиция" СДВР, в които се правят оплаквания от непрекъснат шум, нарушаване на спокойствието на собствениците и неспазване на реда в етажната собственост. След извършени проверки от служители на полицията и след преценка на фактите и обстоятелствата, изложени в жалбите на собствениците в етажната собственост, кметът на Район "Триадица" издава заповед № РД-09-2-69/12.03.2013 г., с която определя да бъде намалено работното време на нощен пиано-бар, стопанисван от "Абелон" ЕООД, до 22.00 часа. В заповедта като основания за издаването и са вписани разпоредбите на чл. 4б, ал. 2 от НРУИТДТСО и чл. 46 от ЗМСМА. Съгласно чл. 46, ал. 8 от ЗМСМА кметът на район или кметство осигурява спазването на обществения ред. С оглед това правомощие административният орган следи за спазването на закона с цел осигуряване на спокойствието на гражданите и на обществения ред. Съгласно чл. 4а, ал. 2 от Наредбата за реда и условията за извършване на търговска дейност на територията на Столичната община, за търговски обект, който с дейността си предизвиква шум и се намира на отстояние до 30 метра от жилищни сгради, както и за обект, разположен в сграда с режим на етажна собственост, работното време е от 06.00 ч. до 22.00 ч. Изключение от това правило може да се допусне ако е налице съгласие на 50% +1 от собствениците, включително и съгласието на всички непосредствени съседи. Това съгласие следва да бъде представено към датата на подаване на заявлението за определяне на работното време. В настоящия случай заявлението е от 8.06.2012 г., а съгласието на собствениците в етажната собственост е от 14.04.2009 г. Това обстоятелство не е било известно на собствениците в етажната собственост, които в свои жалби до кмета на район "Триадица" изразяват оплаквания от промененото работно време на заведението, както и становището си, че не са съгласни работното време да продължава след 22.00 ч. Това е дало основание на кмета на район "Триадица" да преразгледа издаденият административен акт ЗРВ № 1888/29.08.2012 г. на основание чл. 99, т. 2 от АПК и във връзка с правомощията му по чл. 46, т. 8 от ЗМСМА. Посоченият административен акт е бил отменен от кмета на основание чл. 99, т. 2 от АПК поради откритите нови обстоятелства от значение за издаване на акта, които не са могли да бъдат известни на страната в административното производство, а именно-собствениците в етажната собственост. Поради това издадената нова заповед № РД-09-2-69/12.03.2013 г. е обоснована с подадените жалби от живущите на бул. "Витоша" № 178 и № 180 за нарушаване на нощната тишина и спокойствието им. С издаването на новата заповед е отстранено допуснатото нарушение на чл. 4а, ал. 2 и ал. 3 НРУИТДТСО и са спазени изискванията на закона при определяне на работното време на заведението. Всички тези обстоятелства не са преценени от административния съд, който е извършил проверка за законосъобразност на оспорената заповед само на едно от основанията за издаването и. Обжалваното решение следва да бъде отменено и спорът да бъде решен по същество. По изложените по-горе съображения, касационната инстанция приема, че заповед № РД-09-2-69/12.03.2013 г. на кмета на район "Триадица", Столична община, е законосъобразна и подадената срещу нея жалбата на "Абелон" ЕООД следва да бъде отхвърлена. На район "Триадица", Столична община следва да бъдат присъдени разноски по делото за двете инстанции, представляващи юрисконсултско възнаграждение в размер на 300 лв. Не са представени доказателства за заплатено адвокатско възнаграждение на адв. Николай Божилов, поради което такова не следва да се присъжда. Водим от горното и на основание чл. 222, ал. 1 от АПК, Върховният административен съд, трето отделение,