Решение № 4655 от 21.04.2020 г. на ВАС по адм. д. № 7771/2019 г.

Решение № 4655 от 21.04.2020 г. на ВАС по адм. д. № 7771/2019 г., VII о., докладчик съдията Христо Койчев Производството по делото е по чл. 185 и следващите от АПК. Образувано е по протест на прокурор във Върховна административна прокуратура срещу Наредба № 28/20.06.2007 г. за дейности по асистирана репродукция, издадена от Министъра на здравеопазването /обн. ДВ, бр. 55 от 06.07.2007 г., изм. с решение № 2264/15.02.2011 г., на ВАС на Р. България – бр. 44 от 10.06.2011 г., в сила от 10.06.2011 г.; изм. и допъл. бр. 58 от 29.07.2011 г., изм. бр. 43 от 08.06.2012 г., изм. и допъл. бр. 34 от 15.04.2014 г., в сила от 15.04.2014 г., бр. 25 от 24.03.2017 г., в сила от 29.04.2017 г., изм. бр. 41 от 21.05.2019 г., в сила от 21.05.2019 г./. В протеста се твърди, че Наредбата е издадена при допуснато съществено нарушение на административнопроизводствените правила – нарушени са изискванията на чл. 77 от АПК вр. чл. 20 и чл. 13 от Указ № 883/24.04.1974 г., за прилагане на Закона за нормативните актове. Сочи се, че от приложената административна преписка не се удостоверява наличие на проведено обсъждане на първоначалния проект, съобразно посочените по-горе разпоредби. Твърди се още, че ВАС с решение № 6815/08.05.2019 г., по адм. Дело № 4626/2018 г., е отменил по оспорване на фондация "Майки с деца" разпоредби от протестираната Наредба, като се е позовал също на съществени нарушения на административнопроизводствените правила и по точно на нормите на чл. 26, ал. 2 и чл. 28, ал. 2 и ал. 3 от ЗНА. Сочи се, че при приемане на протестираната Наредба се очертават две групи съществени нарушения на административнопроизводствените правила – първите свързани с първоначалното приемане на подзаконовия акт, а вторите – свързани с приемане на измененията от 2011 г. По тези доводи моли нормативния административен акт да бъде отменен изцяло. Претендират се разноски. Ответникът, министърът на здравеопазването, редовно призован, чрез процесуален представител оспорва протеста като неоснователен и навежда доводи, че при приемане на Наредбата не са допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила. Наредбата е издадена от компетентен орган и е обнародвана в ДВ бр. 55 от 06.07.2007 г. Към този момент нормите на чл. 26, ал. 2 и чл. 28, ал. 3 от ЗНА не са изисквали задължителност на публикуване на проекта на акта и на мотивите в интернет. Що се касае за промените през 2011 г., то те са публикувани на интернет страницата на министерството и е предоставена възможност за обществено обсъждане на проекта, като пропуска във връзка с изпълнение на задължението на чл. 26, ал. 2 от ЗНА за публикуване и на мотивите не е съществено нарушение, тъй като на интернет страницата е публикуван проекта на наредбата и всички заинтересовани лица са имали възможност да се запознаят с него. Липсата на мотиви публикувани на интернет страницата е формално нарушене, което не води до негативни последици за заинтересованите лица и не променя нито съдържанието на наредбата, нито решението на министъра да я издаде, нито влияе върху възможността на заинтересованите лица да се запознаят със съдържанието и. Моли съда да отхвърли протеста. Представителят на Върховна административна прокуратура поддържа протеста като сочи, че от доказателствата по делото не се установява изпълнение на законово вменените задължения на издателят на акта визирани в чл. 13 и чл. 20 от Указ № 883/1974 г., нито тези на чл. 26, ал. 2 и чл. 28, ал. 3 от ЗНА. Протеста е предявен срещу нормативен административен акт, подлежащ на оспорване и от лице овластено по силата на закона - чл. 186, ал. 2 от АПК, поради което е допустим за разглеждане. Разгледан по същество, протеста се явява и основателен. Предмет на оспорване пред настоящата инстанция е Наредба № 28 от 20.06.2007 г. за дейности по асистирана репродукция, издадена от Министъра на здравеопазването /обн. ДВ, бр. 55 от 06.07.2007 г., изм. с решение № 2264/15.02.2011 г., на ВАС на Р. България – бр. 44 от 10.06.2011 г., в сила от 10.06.2011 г.; изм. и допъл. бр. 58 от 29.07.2011 г., изм. бр. 43 от 08.06.2012 г., изм. и допъл. бр. 34 от 15.04.2014 г., в сила от 15.04.2014 г., бр. 25 от 24.03.2017 г., в сила от 29.04.2017 г., изм. бр. 41 от 21.05.2019 г., в сила от 21.05.2019 г./ Въз основа на събраните по делото доказателства и в съответствие с чл. 168 от АПК, приложим субсидиарно в производството по оспорване на подзаконови нормативни актове въз основа разпоредбата на чл. 196 от АПК, настоящият съдебен състав на Върховния административен съд, седмо отделение извърши проверка за законосъобразност на оспорения административен акт на всички основания по чл. 146 от АПК, при която установи: На 06.07.2007 г., в ДВ бр. 55 е обнародвана Наредба № 28 за дейности по асистирана репродукция, като в нея е посочено, че тя се издава на основание чл. 130, ал. 3 и ал. 6, чл. 131, ал. 3 и чл. 132, ал. 4, чл. 132а, ал. 3 и чл. 132б, ал. 2 от ЗЗ и чл. 6, ал. 1 от ЗЛЗ. Преди нейното публикуване с писмо изх. № 01-01-36/03.01.2007 г., Изпълнителния директор на Изпълнителна агенция по трансплантация е уведомил заместник министъра на здравеопазването за изготвен проект за Наредба за приемане на медицински стандарт по асистирана репродукция. С писма изх. № 12-05-16/05.02.2007 г. и изх. № 12-05-16/06.02.2007 г., заместник министъра на здравеопазването е уведомил заинтересованите лица за наличие на проект за издаване на наредба за медицински стандарт за асистирана репродукция. На 12.02.2007 г. е постъпило становище от изпълнителния директор на СБАЛАГ "Майчин дом" ЕААД по отношение процесния проект. С писмо изх. № 12-05-16/15.03.2007 г., заместник министъра на здравеопазването е уведомил Изпълнителния директор на Изпълнителната агенция по трансплантация за постъпилите препоръки и забележки. С писмо изх. № 75-00-13/20.06.2007 г., главния секретар на министерство на здравеопазването е уведомил заместник министрите на здравеопазването за съгласуване на предложения проект на Наредба за приемане на медицински стандарт по асистирана репродукция. С писмо изх. № 31-07-51/21.06.2007 г., главния секретар на министерство на здравеопазването е изпратил в редакцията на ДВ за обнародване на Наредба № 28/20.06.2007 г., за дейности по асистирана репродукция. На 15.02.2011 г., с решение № 2264/15.02.2011 г., постановено по адм. дело № 12207/2010 г. на ВАС са отменени т. 3.6.7. и т. 3.8.5. от Раздел VI на Приложение № 1 на Наредбата. На 03.05.2011 г., с Протокол-решение № 20, т. 1, раздел "Разни" ръководството на министерство на здравеопазването е приело проект на Наредба за изменение и допълнение на Наредба № 28 и е разпоредено публикуване на проекта на електронната страница на министерството за 14-дневно обсъждане. Видно от доказателствата оп делото проекта за изменение на част от нормите е публикуван на страницата на министерството на 09.05.2011 г. След обнародване на посоченото по-горе решение на ВАС № 2264/15.02.2011 г., в ДВ бр. 44, на 29.07.2011 г., в бр. 58 на ДВ е публикувано ново изменение, продиктувано от решението на ВАС. Съдът предвид установеното от фактическа страна достига до следните правни изводи: Съгласно чл. 1а от Закона за нормативните актове, нормативният административен акт съдържа общи правила за поведение, които се прилагат към индивидуално неопределен кръг субекти, има нееднократно действие и се издава или приема от компетентен държавен орган, а съгласно чл. 2, ал. 1 от ЗНА нормативни актове могат да издават само органите, оправомощени за това от Конституцията или от закон. Със ЗНА са определени и дефинирани отделните видове нормативни актове, които се издават от държавните органите, като съгласно чл. 7, ал. 2 наредбата е нормативен акт, който се издава за прилагане на отделни разпоредби или подразделения на нормативен акт от по-висока степен. Процесната наредба е издадена от компетентен орган, като тези изводи съдът прави въз основа на представеното влязло в сила решение № 6815/08.05.2019 г., постановено по адм. дело № 4626/2018 г., на ВАС, където е прието, че подзаконовият акт е издаден от министъра на здравеопазването, оправомощен на основание чл. 130, ал. 3 от ЗЗ. Актът е издаден в изискуемата форма, обнародван е в ДВ, включително и извършените в него допълнения и изменения т. е. от формална страна е спазена изискуемата процедура по чл. 78, ал. 2 от АПК във връзка с чл. 37, ал. 1 от ЗНА. Съгласно чл. 80 от АПК за неуредените въпроси в раздела от кодекса по отношение подзаконовите нормативни актове, се прилагат разпоредбите на ЗНА, в който се съдържа регламентация относно процедурата по изработване на проекти на нормативни актове. Но макар и Наредбата да е издадена от компетентен и надлежно оправомощен държавен орган и в предвидената от закона форма, в производството по приемането й са допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила. На първо място не се установява спазването на предвидения в закона ред за изготвянето и приемането на нормативния акт от министъра на здравеопазването. Към момента на първоначалното приемане на Наредбата този ред е бил установен в Указ № 883/1974 г., за прилагане на ЗНА, като по отношение нормативни актове от вида на оспорения, по силата на чл. 20 от указа, приложение намира чл. 13 от същия. Съгласно чл. 13 от Указ № 883, при изготвяне на проекти за наредби процедурата обхваща: 1. изготвяне на първоначален проект; 2. обсъждане на проекта; 3. изготвяне на втори проект, когато се наложат съществени изменения на първоначалния проект. От цитираните по-горе текстове може да се направи извод, че се придава изключително значение на възможността за предварителното разгласяване и обсъждане на проекта за нормативен акт с всички заинтересовани лица и организации преди внасянето му за обсъждане и приемане от компетентния орган. От доказателствата приложени към административната преписка във връзка с издаване на протестираната Наредба липсват доказателства за проведено обсъждане на проекта за подзаконовия акт. Налице е представено становище от заинтересовано лице, но това становище не е било обект на последващо обсъждане. В материалите по делото освен първоначалния вид на процесната Наредба са представяне доказателства за уведомяване на заинтересовани лице за изразяване на становища и доказателства за обнародване в ДВ на процесната наредба. В случая не е проведено обсъждане и не е съобразен проекта на Наредбата с направени бележки и препоръки по писмо изх. № 12-05-16/15.03.2007 г., преди приемане на окончателния проект. В конкретния случай Наредбата издадена от министъра на здравеопазването е публикувана в нарушение разпоредбите на чл. 2а от ЗНА и чл. 20 вр. чл. 13 от Указ № 883/1974 г., действащи към този момент. Откриването на производството по издаване на нов нормативен акт следва да се оповести публично чрез средствата за масово осведомяване или по друг подходящ начин, като оповестяването включва и основните съображения за издаването на акта. Проследяването на действията по внасяне и обсъждане на предложението, по неговото съобщаване и разглеждането му налага извод, че не са спазени изискванията на цитираните норми за оповестяването и сред обществеността по подходящ начин. Преди издаване на процесната Наредба, министъра на здравеопазването е имал задължение да проведе обсъждане на проекта за наредба със заинтересованите лица и организации, за да могат същите реално да упражнят правото си на предложения и становища по него. По делото не са представени доказателства за организиране на посочената възможност за обсъждане. Изискването за публикуване на проекта не е формално изискване, а строго регламентирана процедура, след която първоначалният проект може да бъде променен, когато се наложат съществени изменения. /В този смисъл Решение № 7817 от 6.06.2013 г. на ВАС по адм. д. № 9387/2012 г., III о.,/. Липсата на обществено обсъждане, нормативно закрепено в чл. 2а ; от ЗНА и чл. 13 от Указ № 883/1974 г. за прилагане на ЗНА, издаден на основание § 7 от ПЗР на ЗНА, представлява съществено нарушение на административнопроизводствените правила по смисъла на чл. 146, т. 3 от АПК, тъй като при обсъждането е било възможно да се направят предложения и възражения, които биха довели до приемане на различна редакция на оспорените текстове от Наредбата и представлява самостоятелно основание за отмяна на процесният подзаконов акт. Липсата на извършено обсъждане на проекта за издаване на Наредбата по смисъла на чл. 13 от Указ № 883/1974 г., препятства извършването на съдебен контрол по същество за съобразността на обжалвания акт с материалноправните норми залегнали в ЗЗ и ЗЛЗ. По отношение наведените доводи от страна на ответника, че при последващите изменения са спазени изискванията на чл. 26, ал. 2 и чл. 28, ал. 2 и ал. 3 от ЗНА не намират опора в доказателствата по делото. В съответствие с изискването на чл. 26, ал. 2 от ЗНА в относимата редакция от ДВ бр. 46/2007 г., гласяща, че преди внасянето на проект на нормативен акт за издаване или приемане от компетентния орган съставителят на проекта го публикува на интернет страницата на съответната институция заедно с мотивите, съответно доклада, като на заинтересованите лица се предоставя най-малко 14-дневен срок за предложения и становища по проекта, Министъра на здравеопазването е я публикувал на интернет страницата на Министерството на 09.05.2011 г. На страницата на Министерството обаче в противоречие с изискването на чл. 26, ал. 2 от ЗНА в посочената по – горе относима редакция не са публикувани мотивите, налагащи предложените изменения. От протокола на проведеното заседание, на което са приети измененията в Наредбата е отразено, че има доклад, но такъв не е представен по делото, както и не са представени мотиви относно приетите изменения, както и нито мотивите, нито доклада са публикувани на сайта на Министерството, което е нарушение на чл. 26, ал. 2 от ЗНА. Оспорените изменения на Наредбата са приети и при допуснато нарушение на чл. 28, ал. 2 и 3 от ЗНА в относимата редакция към приемането на изменението от 2011 г., а именно от ДВ бр. 46/2007 г. Мотивите за изменение на поднормативен акт са задължителен елемент от процедурата по приемането му.