Решение № 14667 от 30.11.2017 г. на ВАС по адм. д. № 7654/2017 г.

Решение № 14667 от 30.11.2017 г. на ВАС по адм. д. № 7654/2017 г., VII о., докладчик съдията Павлина Найденова Производството е по реда на чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/.

Образувано е по касационна жалба /неправилно наречена "частна жалба"/ от Българска агенция за инвестиции срещу решение № 2846 от 26.04.2017 г. по адм. д. № 7252/2016 г. на Административен съд С.- град, с което е отхвърлена подадената от агенцията жалба срещу писмо изх. № К-12-00-7/9.05.2016 г. на зам. министъра на икономиката /вх. № Б. -кр-03-148/10.05.2016 г. на жалбоподателя/ за възстановяване на средства на Договарящия орган в размер на 2 106 946.53 лв., съгласно приложена към писмото покана за доброволно изпълнение, като неоснователна.

Счита, че решението е неправилно поради нарушение на материалния закон, съществено нарушение на съдопроизводствените правила и необоснованост. Според жалбоподателя оспореното пред съда писмо е окончателен акт, единствената възможност да бъдат установени всички обстоятелства. Допълнително уточнява, че финансовите корекции са наложени на основания, които счита за неправилни.

Ответната страна е представила писмен отговор. Счита касационната жалба за недопустима и неоснователна. Поддържа доводите, че посочените в оспореното пред съда писмо актове за налагане на финансови корекции не са оспорени пред съда, което е безспорно установено и е основание за определяне на стойността на финансовите корекции като недопустими разходи. С оспореното пред съда писмо се отказва верификация на определена сума, което е различно от налагането на финансова корекция. Управляващият орган извършил проверка на документите представени към искането за плащане /финалния отчет/, в резултат на което констатирал, че са налице недопустими разходи, които не следва да бъдат верифицирани, те. не са налице предпоставките по чл. 62 ЗУСЕСИФ по отношение на част от отчетените разходи. Претендира юрисконсултско възнаграждение.

Касационната жалба е процесуално допустима, подадена от надлежна страна, в срока по чл. 211, ал. 1 АПК.

Разгледана по същество се явява основателна.

Съдът установил, че с оспореното писмо изх. № К-12-00-7/9.05.2016 г. на зам. министъра на икономиката се анализира финалния отчет във връзка с искане за окончателно плащане по договор № BG161PO003-4.1.01-0001-С0001 за директно предоставяне на безвъзмездна финансова помощ, проект "Популяризиране на предимства за инвестиране в България", приоритетна ос 4 "Укрепване на международните пазарни позиции на българската икономика" на ОП "Развитие на конкурентноспособността на българската икономика" 2007-2013 г. и видно от съдържанието му с него са констатирани основания за неверифициране на суми по искането за окончателно плащане, в резултат на наложени, влезли в сила финансови корекции.

Съдът приел, че в цифрово изражение сумата за възстановяване в размер на 2106946.53 лв. включва 286654.01 лв. -финансови корекции и 900544.19 лв -част от изплатен аванс.

Посочил, че за част от сумите, е отказана верификация, тъй като на жалбоподателя са наложени финансови корекции по регистрирани нередности, т. е. УО отказал да извърши окончателно плащане на определена сума по сключен договор, тъй като на бенефициента са наложени финансови корекции. С оспорения акт УО на практика извършил финансовите корекции от следващо плащане по проекта предвид разпоредбата на чл. 75, ал. 2 ЗУСЕСИФ. В случая с оспореното писмо се извършват финансови корекции, а не се налагат.

Финансовите корекции са били наложени в предходен на издаването на процесното писмо момент, с влязли в сила административни актове /подробно изброени в писмо № К-12-00-7/9.05.2016 г. на зам. министъра на икономиката/, т. е не е налице неприключила процедура по налагане на финансова корекция. Тези данни не са оспорени от жалбоподателя и след служебна справка от съда не е установено друго. Посочено е, че съдебното оспорване на решението, с което е определена финансова корекция, не спира извършването на плащането, а по делото няма данни, че изпълнението на актовете с които са наложени финансовите корекции /2 бр./ са били спрени от съда.

С оспореното писмо, договарящият орган верифицирал обща сума по финансовия отчет в размер на 1 187 198,20 лв., след като са прихванати финансови корекции в общ размер на 286654.01 лв. В писмото подробно са изброени договорите по които са наложени финансови корекции, размера им в процентно съотношение от изплатените средства по съответния договор, точния размер на сумата на финансовата корекция, както и писмата, с които са наложени корекциите.

Съдът посочил, че от отчетените разходи в размер на 1 416 104.56 лева, договарящият орган определил като недопустими за финансиране разходи в размер на 228 906.36 лева, както следва:

• 440 010 лева - финансова корекция в размер на 25 % от реално изплатените средства по Договор № МДП-06-05/27.11.2015 г. с изпълнител "Д. к." ООД, наложена с Писмо изх. № К-12-00-7/26.04.2016 г.

• 9 570 лева - финансова корекция в размер на 25 % от реално изплатените средства по Договор № МДП-06-06/30.11.2015 г. с изпълнител Адвокатско дружество "Попов и партньори", наложена с Писмо изх. № К-12-00-7/26.04.2016 г.

• 23 550 лева - финансова корекция в размер на 25 % от реално изплатените средства по Договор № МДП-06-04/26.11.2015 г. с изпълнител Адвокатско дружество "Попов и партньори", наложена с Писмо изх. № К-12-00-7/26.04.2016 г.

• 29 400 лева - финансова корекция в размер на 10% от реално изплатените средства по Договор № МДП-06-02/29.10.2015 г. с изпълнител Консорциум "Д. с." ДЗЗД, наложена с Писмо изх. № К-12-00-7/4.04.2016 г.

• 67 500 лева - финансова корекция в размер на 25 % от реално изплатените средства по Договор № МДП-06-03/9.11.2015 г. с изпълнител "У. Б. Е. С." ЕООД, наложена с Писмо изх. № К-12-00-7/4.04.2016 г.

• 870 лева - съдът е посочил, че сумата е финансова корекция в размер на 5 % към първоначално наложена 5 %, т. е. общо 10 % от реално изплатените средства по Договор № МДП-05-03/13.07.2012 г. с изпълнител ДЗЗД "Консорциум за информация и публичност", наложена с Писмо изх. № К-12-00-7/5.04.2016 г.

• 41 561.63 лева - недопустими разходи, от които:

• 41 528.93 лева - финансова корекция в размер на 10 % от реално изплатените средства по Договор № МДП-06-01/28.10.2015 г. с изпълнител "Б. ПР" ЕООД, наложена с Писмо изх. № К-12-00-7/4.04.2016 г.

• 32.70 лева - неодобрени разходи за застраховка на лектор Л. Л., по проекта за дните след 3.12.2015 г., когато приключват ангажиментите му по проекта

• 8 404.64 лева - финансова корекция в размер на 10 % от реално изплатените средства по Договор № МДП-06-01/28.10.2015 г. с изпълнител "Б. ПР" ЕООД, наложена с Писмо изх. № К-12-00-7/4.04.2016 г.

• 1 324.08 лева - съдът посочил, че сумата финансова корекция в размер на 10 % от реално изплатените средства по Договор № ФД-1-13-ПР/14.07.2011 г. с изпълнител "Д. О." ООД, наложена с Писмо изх. № К-12-00-7/21.03.2016 г.

• 4.61 лева - недопустими разходи по бюджетен ред 5.2.2 "Дневни", поради курсови разлики

• 1 378 лева - недопустими разходи по бюджетен ред 10.4.6 "Финансов мениджър" за С. К., за месец декември 2011 г. Липсва копие от Месечен отчет за извършена работа и отработено време.

-751.19 лева - недопустими разходи по бюджетен ред 10.4.7 "Старши счетоводител" за В. И.. Липсват доказателства, че част от отчетената работа се отнася за проекта.

-582.21 лева - недопустими разходи по бюджетен ред 10.4.8 "П. счетоводител" за Д. И.. Не се одобрява част от отчетената работа от Д. И. през периода август 2011-март 2012 г., поради липса на разяснения от страна на бенефициента и недостатъчна увереност, че отчетената работа е в изпълнение на гражданския й договор по проекта.

От верифицираната сума по финалния отчет в размер на 1 187 198.20 лева са прихванати корекции в общ размер на 286 654.01 лева, както следва:

-119 442.07 лева - остатък от финансова корекция по сключен договор № МДП 05-01/23.01.2013 г. с Консорциум "Инвестиционен прогрес" в размер на 217 782.18 лева. Първоначално е прихваната частично сумата в размер на 98 340.11 лева.

-4 459.08 лева - финансова корекция в размер на 10 % по сключен договор № ФД-1-13-ПР/14.07.2011 г. с изпълнител "Д. О." ООД.

• 2 700 лева - финансова корекция в размер на 10 %, като към първоначално наложена 5% допълнително се налагат още 5 %, т. е. общо 10 % от реално изплатените средства по Договор № МДП-05-03/13.07.2012 г. с изпълнител ДЗЗД "Консорциум за информация и публичност".

• 160 052.86 лева - финансова корекция в размер на 25 %, като към първоначално наложена 5 % допълнително се налагат още 20 %, т. е. общо 25 % от реално изплатените средства по Договор № ФД1-17-ПР/28.10.2011 г. с изпълнител ДЗЗД "Консорциум инвестирай в България". Последните две финансови корекции са наложени в резултат на констатации в окончателен доклад на ИА ОСЕС от извършен систематичен системен одит.

От верифицираната сума по финалния отчет в размер на 1 187 198.20 лева са приспаднати финансови корекции в размер на 286 654,01 лева и част от изплатения аванс в размер на 900 544,19 лева, остатъкът от изплатения на БАИ аванс в размер на 2 106 946,53 лева следва да се възстанови на Договарящия орган. Първоначално отпуснатият аванс е в размер на 4 281 660,80 лева, като по време на изпълнението на проекта бенефициента е възстановил част от аванс в размер на 1 198 538,54 лв. и ДО е приспаднал сумата от 75 631,54 лева при верификацията на междинни отчети.

Направен е извод, че договарящият орган правилно и законосъобразно е издал Писмо с изх. № К-12-00-7/9.05.2016 г., по силата на което БАИ следва да възстанови на Договарящия орган сума в размер на 2 106 946.53 лева, представляваща остатък от неусвоен аванс по Договор за безвъзмездна финансова помощ ВО161РО003-4.1.01-0001.

Решението е неправилно, тъй като е необосновано.

Неоснователни са доводите за недопустимост на касационната жалба. Съгласно чл. 218, ал. 2 АПК съдът следи служебно за допустимостта и съответствието на решението с материалния закон.

Неправилно е приел съдът, че в цифрово изражение сумата за възстановяване е в размер на 2106946.53 лв. включва 286654.01 лв -финансова корекция и 900544.19 лв -част от изплатен аванс.

Всъщност с оспореното пред съда писмо от отчетените разходи в размер на 1 416 104, 56 лв. са приети за недопустими за финансиране разходи в размер на 228 906, 36 лв., т. е. не са верифицирани разходи в размер на 228 906, 36 лв., а от останалата верифицираната сума по финалния отчет в размер на 1 187 198.20 лева са прихванати корекции в общ размер на 286 654.01 лева.

В оспореното пред съда писмо е посочено, че първоначално отпуснатият аванс е в размер на 4 281 660,80 лева, като по време на изпълнението на проекта бенефициента е възстановил част от аванс в размер на 1 198 538,54 лв. и ДО е приспаднал сумата от 75 631,54 лева при верификацията на междинни отчети /т. е. и тази сума е възстановена/. От останалата сума не са верифицирани разходи в размер на 228 906, 36 лв., а от останалата сума са прихванати корекции в общ размер на 286 654.01 лева, при което е изчислено, че БАИ следва да възстанови остатъкът от изплатения аванс - в размер на на 2 106 946.53 лв.

Следователно с оспореното пред съда писмо са неверифициране на разходи в размер на 228 906, 36 лв . и са прихванати финансови корекции в размер на 286 654.01 лева.

Относно сумите които са определени като недопустими за финансиране разходи / на обща стойност 228 906, 36 лв./ съдът е приел, че сумите 440 010 лева са: финансова корекция в размер на 25 % от реално изплатените средства по Договор № МДП-06-05/27.11.2015 г. с изпълнител "Д. к." ООД, 9 570 лева - финансова корекция в размер на 25 % от реално изплатените средства по Договор № МДП-06-06/30.11.2015 г. с изпълнител Адвокатско дружество "Попов и партньори" и 23 550 лева - финансова корекция в размер на 25 % от реално изплатените средства по Договор № МДП-06-04/26.11.2015 г. с изпълнител Адвокатско дружество "Попов и партньори" са наложени с Писмо изх. № К-12-00-7/26.04.2016 г., но не е проверил съдържанието на посоченото писмо изх. № К-12-00-7/26.04.2016 г.

Видно от данните по преписката с писмо изх. № К-12-00-7/26.04.2016 г. на основание чл. 13, ал. 1 от Методологията БАИ е уведомена за наличие на данни, въз основа на които може да се направи основателно предположение за допуснато нарушение /по договори с "Д. к." ООД и два договора с Адвокатско дружество "Попов и партньори"/, като е даден 10 дневен срок от получаване на уведомлението да се представят коментари, бележки и/или допълнителни документи, с които да се мотивира искане да не се налага финансова корекция или да се намали нейния размер. Съдът не е взел предвид, че в административния акт е посочено, че писмо изх. № К-12-00-7/26.04.2016 г. БАИ е уведомена за установени нарушения. Следователно не е това писмото, с което са наложени финансовите корекции. Съдът не е изяснил с кое писмо са наложена финансовите корекции за посочените три суми.

Относно сумите 29 400 лева - финансова корекция в размер на 10% от реално изплатените средства по Договор № МДП-06-02/29.10.2015 г. с изпълнител Консорциум "Д. с." ДЗЗД и 67 500 лева - финансова корекция в размер на 25 % от реално изплатените средства по Договор № МДП-06-03/9.11.2015 г. с изпълнител "У. Б. Е. С." ЕООД, съдът е приел, че е наложена с писмо изх. № К-12-00-7/04.04.2016 г.

От данните по преписката е видно, че с писмо изх. № К-12-00-7/04.04.2016 г. е наложена финансова корекция 25 % по договора с изпълнител "У. Б. Е.", 10 % по договора с изпълнител Консорциум "Д. с." ДЗЗД и 10 % по договор с изпълнител "Б. ПР" ЕООД. Съдът не е изложил мотиви правилно ли е определен размера на сумите по неверифицираните разходи във връзка с посоченото писмо за налагане на финансови корекции.

Относно сумата 870 лева съдът е посочил, че сумата е финансова корекция в размер на 5 % към първоначално наложена 5 %, т. е. общо 10 % от реално изплатените средства по Договор № МДП-05-03/13.07.2012 г. с изпълнител ДЗЗД "Консорциум за информация и публичност", наложена с писмо изх. № К-12-00-7/5.04.2016 г.

Видно от данните по преписката с писмо изх. № К-12-00-7/5.04.2016 г. на основание чл. 13, ал. 1 от Методологията БАИ уведомена за наличие на данни, въз основа на които може да се направи основателно предположение за допуснато нарушение по договора с изпълнител "Консорциум за информация и публичност", като е даден 10 дневен срок от получаване на уведомлението да се представят коментари, бележки и/или допълнителни документи, с които да се мотивира искане да не се налага финансова корекция или да се намали нейния размер. Съдът не е взел предвид, че в административния акт е посочено, че с писмо изх. № К-12-00-7/5.04.2016 г. БАИ е уведомена за извършени нарушения. Следователно не с посоченото писмо е наложена финансова корекция. Съдът не е изяснил с кое писмо е наложена финансова корекция.

Относно сумите 41 528.93 лева - финансова корекция в размер на 10 % от реално изплатените средства по Договор № МДП-06-01/28.10.2015 г. с изпълнител "Б. ПР" ЕООД и 8 404.64 лева - финансова корекция в размер на 10 % от реално изплатените средства по Договор № МДП-06-01/28.10.2015 г. с изпълнител "Б. ПР" ЕООД, наложени с Писмо изх. № К-12-00-7/4.04.2016 г. не са изложени мотиви от съда правилно ли е определен размера на неверифицираните разходи.

Относно сумата1 324.08 лева съдът посочил, че представлява финансова корекция в размер на 10 % от реално изплатените средства по Договор № ФД-1-13-ПР/14.07.2011 г. с изпълнител "Д. О." ООД, наложена с Писмо изх. № К-12-00-7/21.03.2016 г. Не е изяснено дали сумата представлява недопустими разходи на друго основание - не повече от 1 % от преките допустими разходи по проекта, както е посочено в акта.

Необосновано съдът е приел, че е доказано изцяло основанието за прихващане на финансови корекции в размер на 286 654.01 лв. За тази сума управляващият орган не е посочил в оспорения пред съда акт с кои писма са наложени финансовите корекции, които се приспадат по финалния отчет.

От верифицираната сума по финалния отчет в размер на 1 187 198.20 лева са прихванати корекции в общ размер на 286 654.01 лева, както следва:

-119 442.07 лева - остатък от финансова корекция по сключен договор № МДП 05-01/23.01.2013 г. с Консорциум "И. п." в размер на 217 782.18 лева. Първоначално е прихваната частично сумата в размер на 98 340.11 лева. В оспорения пред съда акт се сочи, че Управляващият орган (УО) е издал решение за установяване и регистриране на нередност № РД-16-240/23.03.2016 г. Посочено е и писмо за уведомяване изх № К-12-00-7/22.04.2016 г., което не е представено.

-4 459.08 лева - финансова корекция в размер на 10 % по сключен договор № ФД-1-13-ПР/14.07.2011 г. с изпълнител "Д. О." ООД. В оспорения пред съда административен акт се сочи, че Управляващият орган регистрирал нередност с Решение № РД-16-384/27.04.2016 г. Не се сочи с кое решение на управляващия орган е определена финансовата корекция. На стр. 4 от акта, където са посочени недопустими разходи по същия договор е записано, че БАИ е уведомена с писмо изх. № К-12-00-7/21.03.2016 г. за установени нарушения. Видно от данните по преписката с писмото е наложена финансова корекция в размер на 10 % от стойността на договора.

• 2 700 лева - финансова корекция в размер на 10 %, като към първоначално наложена 5 % допълнително се налагат още 5 %, т. е. общо 10 % от реално изплатените средства по Договор № МДП-05-03/13.07.2012 г. с изпълнител ДЗЗД "Консорциум за информация и публичност". В оспорения пред съда акт не е посочено с кой административен акт е наложена допълнително финансова корекция от 5 % към първоначално наложената от 5 %, т. е. общо 10 %. На стр. 3 от акта, където са посочени недопустими разходи в размер 870 лв. по същия договор е записано, че с писмо изх. № 12-00-7/05.04.2016 г. БАИ е уведомена за установени нарушения. Писмото е за уведомяване за наличие на данни за извършено нарушение. Не е изяснено от съда, с кое писмо е наложена финансова корекция.

• 160 052.86 лева - финансова корекция в размер на 25 %, като към първоначално наложена 5 % допълнително се налагат още 20 %, т. е. общо 25 % от реално изплатените средства по Договор № ФД1-17-ПР/28.10.2011 г. с изпълнител ДЗЗД "Консорциум инвестирай в България". Последните две финансови корекции са наложени в резултат на констатации в окончателен доклад на ИА ОСЕС от извършен систематичен системен одит. В оспореното пред съда писмо не е посочено с кое решение/акт е наложена допълнително финансова корекция в размер на още 20 % и това не е изяснено от съда.

В оспореното пред съда писмо управляващият орган е посочил, че се налагат допълнително финансови корекции, в по-голям процент в резултат на констатации в окончателен доклад на ИА ОСЕС от извършен систематичен системен одит, като не е изяснено, с какви писма или актове са наложени финансовите корекции. Съдебното решение се явява необосновано поради което следва да се отмени и делото да се върне за ново разглеждане на друг състав на същия съд, за изясняване на посочените обстоятелства, които имат значение за правилното решаване на делото.

Като има предвид изложените мотиви, Върховният административен съд, Седмо отделение