Решение № 3236 от 11.03.2010 г. на ВАС по адм. д. № 13096/2009 г.

Решение № 3236 от 11.03.2010 г. на ВАС по адм. д. № 13096/2009 г., I о., докладчик съдията Милена Златкова Производството е по реда на чл. 208 - 228 от Административнопроцесуалния кодекс (АПК) във вр. с чл. 160, ал. 6 от Данъчно-осигурителния процесуален кодекс (ДОПК). Образувано е по подадената от "ЛАРИ" - ЕООД - гр. Бургас чрез управителя и представляващ дружеството Симеон Николов Симеонов касационна жалба срещу решение № 822 от 21.07.09 г. на Административен съд - гр. Бургас, постановено по адм. д. № 113/09 г., с което е отхвърлена жалбата му срещу РА № 02-00-800671/15.10.08 г., издаден от орган по приходите при ТД на НАП-гр. Бургас, потвърден с решение № РД-10-354/22.12.08 г. на директора на дирекция "Обжалване и изпълнение на управлението" - гр. Бургас при ЦУ на НАП. В касационната жалба се излагат доводи за незаконосъобразност на съдебното решение, поради неправилно приложение на материалния закон и необоснованост, съставляващи отменителни касационни основания по чл. 209, т. 3 от АПК. Според касатора, неправилно съдът е приел, че посредническата услуга по договора от 01.12.07 г., сключен с "Глобал капитал" - АД, не е извършена. Единственият аргумент за този извод е обстоятелството, че купувач на имота е "ИБЕРДРОЛА ИНМОБИЛИАРИЯ РИЪЛ ЕСТЕЙТ ИНВЕСТМЪНТ" - ООД - София, а не "ИБЕРДРОЛА ИНМОБИЛИАРИЯ С. А." - Испания, като не е съобразен фактът, че собственик на капитала на българското дружество е испанското дружество. Претендира се отмяна на решението и постановяване на друго по съществото на спора, с което да се отмени РА и се присъдят разноски по делото. Ответникът по касационната жалба - директор на дирекция "Обжалване и управление на изпълнението" - гр. Бургас при ЦУ на НАП - не изразява становище. Представителят на Върховна административна прокуратура дава заключение за неоснователност на касационната жалба. Върховният административен съд, Първо отделение, след като прецени допустимостта на касационната жалба и наведените в нея отменителни касационни основания, съгласно чл. 218, ал. 1 от АПК, както и съответствието на решението с материалния закон в изпълнение изискването на чл. 218, ал. 2 от АПК, приема за установено следното от фактическа и правна страна на спора: Касационната жалба, като подадена в срок и от надлежна страна, е допустима. Предмет на съдебен контрол в производството пред Административен съд - гр. Бургас е бил РА № 02-00-800671/15.10.08 г., издаден от орган по приходите при ТД на НАП-гр. Бургас, потвърден с решение № РД-10-354/22.12.08 г. на директора на дирекция "Обжалване и изпълнение на управлението" - гр. Бургас при ЦУ на НАП, с който на ревизираното дружество не е признато право на приспадане на данъчен кредит за данъчния период м. декември 2007 г. на основание чл. 70, ал. 5 от ЗДДС по фактура № 8/27.12.2007 г., издадена от "ГЛОБАЛ КАПИТАЛ" - АД - гр. София, в размер на 78 233.20 лв. с предмет "комисионна по договор" и е определено задължение за внасяне на сумата 78 233.20 лв. и лихва в размер на 8 226.56 лв. За да отхвърли жалбата на дружеството срещу РА, съдът е приел, че представеният писмен отчет по договор за посредничество е без дата и не доказва реалността на извършената доставка на услуга. Видно от НА, купувач на имотите не е испанското дружество "ИБЕРДРОЛА ИНМОБИЛИАРИЯ С. А." - Испания, "осигурено" от "ГЛОБАЛ КАПИТАЛ" - АД, а българското дружество "ИБЕРДРОЛА ИНМОБИЛИАРИЯ РИЪЛ ЕСТЕЙТ ИНВЕСТМЪНТ" - ООД - София, като липсват каквито и да било данни за осъществен контакт между посредника и купувача. Според настоящия съдебен състав на Върховния административен съд, Първо отделение, касационната жалба е неоснователна. От фактическа страна по делото е установено следното: На 28.08.07 г. "Зенит Комерс" - ЕООД в качеството си на възложител сключва договор с "Биномиум" - ООД в качеството му на изпълнител, съгласно който изпълнителят се задължава да осигури купувач в лицето на "ИБЕРДРОЛА ИНМОБИЛИАРИЯ С. А." - Испания или купувач/купувачи за всички недвижими имоти, описани в приложение № 1, в т. ч. имот № 44094.22.27 и № 44094.22.33, находящи се в м. "Смайлов чаир" в землището на с. Лозенец, община Царево, собственост на "Камон турс" - ЕООД. С решение № 1 от 28.11.2007 г. по ф. д. № 4851/2007 г. на БОС се вписва в търговския регистър дружество "ЛАРИ" - ЕООД с едноличен собственик на капитала "Камон турс" - ЕООД. Капиталът на дружеството е внесен под формата на непарична вноска - ПИ итд. № 44094.22.27 и 34482 кв. м. ид. ч. от ПИ инд. № 44094.22.23. На 01.12.2007 г. "ЛАРИ" - ЕООД в качеството си на възложител сключва два договора за посредничество за продажбата на недвижимите имоти - със "Зенит Комерс" - ЕООД, по който е уговорено възнаграждение в размер на 720 000 евро и с "ГЛОБАЛ КАПИТАЛ" - АД, по който е уговорено възнаграждение в размер на 200 000 евро. Според договора, сключен със "Зенит Комерс" - ЕООД, посредникът се задължава да осигури купувач в лицето на "ИБЕРДРОЛА ИНМОБИЛИАРИЯ С. А." - Испания или купувач/купувачи за двата имота. Съгласно договора, сключен с "ГЛОБАЛ КАПИТАЛ" - АД, посредникът се задължава да осъществи посредничество при продажбата на двата недвижими имота, като следва да уведомява възложителя своевременно за осъществените от него контакти с купувачите и за условията на техните оферти; да извърши маркетингово проучване относно възможностите за продажба, да консултира възложителя относно цените, на които могат да се продадат описаните в договора имоти, да организира преговори за сключване на сделки, да изготви писмен отчет за дейността си в изпълнение на договора. Имотите са продадени с НА № 67 от 13.12.07 г. на "ИБЕРДРОЛА ИНМОБИЛИАРИЯ РИЪЛ ЕСТЕЙТ ИНВЕСТМЪНТ" - ООД - София. На 27.12.07 г. "Биномиум" - ООД издава на "Зенит комерс" - ЕООД фактура 2 с предмет комисионна по договор - 62 500 евро. "Зенит комерс" - ЕООД издава на "ЛАРИ" - ЕООД фактура № 12 от същата дата с предмет "комисионна по договор" - 720 000 евро. При извършената насрещна проверка на "Биномиум" - ООД са представени фактури за направени разходи, в т. ч. счетоводна и адвокатска услуга и хотелски услуги. Органът по приходите е приел, че потенциалният купувач, с който е сключен окончателният договор е бил известен на първоначалния собственик "Камон турс" - ЕООД още при сключването на договора между "Зенит Комерс" - ЕООД в качеството си на възложител и "Биномиум" - ООД в качеството му на посредник на 28.08.07 г. и сделката е осъществена именно в изпълнение на посредническите договори, сключени между жалбоподателя и "Зенит комерс" - ЕООД, както и между "Зенит комерс" - ЕООД и "Биномиум" - ООД. От страна на "ГЛОБАЛ КАПИТАЛ" - АД не са представени доказателства, установяващи извършени разходи във връзка с посредническата услуга; доказателства, установяващи осъществяването на контакти с потенциални купувачи, в т. ч. и дружеството, което е закупило имотите с НА, водене на преговори, дадени оферти от потенциални купувачи, за които да е известен възложителя, доказателства за извършено маркетингово проучване. Представеният писмен отчет без дата всъщност представлява уведомление за това, че е осигурен клиент за закупуване на недвижимите имоти, описани в договора и това е "ИБЕРДРОЛА ИНМОБИЛИАРИЯ С. А." - Испания. С оглед на изложеното, правилен е изводът на съда, че не е доказано реалното изпълнение на посредническата услуга по договора от 01.12.2007 г. от страна на "ГЛОБАЛ КАПИТАЛ" - АД и законосъобразно не е признато правото на приспадане на данъчен кредит на "ЛАРИ" - ЕООД по издадената фактура № 8/27.12.2007 г. Обжалваното решение на Административен съд-Бургас, като правилно и законосъобразно, следва да бъде оставено в сила. Водим от горното, Върховният административен съд, Първо отделение