Решение № 14791 от 4.11.2019 г. на ВАС по адм. д. № 8272/2017 г.

Решение № 14791 от 4.11.2019 г. на ВАС по адм. д. № 8272/2017 г., VI о., докладчик председателят Румяна Папазова Производството е по реда на чл. 145 и следв. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК) във вр. с чл. 187 от Закона за съдебната власт (ЗСВ), във вр. с чл. 193, ал. 7 от ЗСВ. Образувано е по жалби, подадени от В. Маринкова, П. Гунчев и К. Тодорова – всички съдии в Софийски градски съд, срещу решенията на Съдийската колегия на Висшия съдебен съвет, приети по т. 2. 1 и т. 2. 2. от протокол № 27 от заседание на 27.06.2017 г., с които съответно са повишени на основание чл. 160 във връзка с чл. 193, ал. 6 от ЗСВ Т. Чакърова - съдия в Окръжен съд - София, на длъжност "съдия" в Апелативен съд - София - наказателна колегия, с ранг "съдия във ВКС и ВАС", и К. Георгиева - съдия в Окръжен съд - София, на длъжност "съдия" в Апелативен съд - София - наказателна колегия, с ранг "съдия във ВКС и ВАС". В трите жалби са развити подробни съображения за нарушения на чл. 193, ал. 6 от ЗСВ във вр. с § 6 от ПЗР на Наредба № 1 от 9.02.2017 г. за конкурсите за магистрати и за избор на административни ръководители в органите на съдебната власт, във вр. с § 210 от ПЗР към ЗИД ЗСВ (ДВ, бр. 62 от 2016 г., в сила от 9.08.2016 г.) Ответникът Съдийската колегия на Висшия съдебен съвет (СК на ВСС) е оспорил жалбите като недопустими и неоснователни по съображения, развити в писмени становища. Заинтересованата страна Т. Чакърова е оспорила жалбите по подробни доводи за недопустимост и неоснователност, изложени в писмено становище. Заинтересованата страна К. Георгиева е оспорила жалбите с възражения за процесуална недопустимост и неоснователност, изложени в писмено становище. При извършената проверка за процесуална допустимост Върховният административен съд, шесто отделение, установи, че жалбите са подадени в законоустановения срок от лица с правен интерес от оспорването на неблагоприятни за тях административни актове. Заемането на свободните места за съдии в Апелативен съд – София – наказателна колегия от други участвали в конкурса кандидати след приключването му засяга правата и законните интереси на останалите класирани участници. Налице е правен интерес от обжалване за всеки кандидат, който е допуснат и е участвал в конкурсната процедура и не е назначен на заявената от него магистратска длъжност. Разгледани по същество, жалбите са основателни по следните съображения: Конкурсът, обявен с решение на ВСС по протокол № 41 от 16.07.2015 г., за повишаване и преместване в длъжност "съдия" в Апелативен съд – наказателна колегия, е приключил на 6.06.2016 г. с встъпване в длъжност на последния назначен кандидат. Жалбоподателите и заинтересованите лица също са участвали и са били класирани в проведения конкурс. С допълнението на ЗСВ, обн. ДВ, бр. 62 от 2016 г., в сила от 9.08.2016 г., е приета нова алинея 6 към чл. 193 със следния текст: В 9-месечен срок от приключване на предходната конкурсна процедура с решение на съответната колегия на Висшия съдебен съвет и при наличие на освободена длъжност в орган на съдебната власт, съответната колегия на Висшия съдебен съвет приема решение за назначаване на следващия по ред кандидат в конкурса за повишаване или за преместване, получил крайна оценка в конкурсната процедура, не по-ниска от много добър "5, 00". След приключване на конкурса за повишаване в длъжност "съдия" във Върховния касационен съд – наказателна колегия съгласно решение на СК на ВСС по протокол № 13 / 19.07.2016 г. в Апелативен съд – София са били освободени пет места за длъжността "съдия" в наказателна колегия. Съдиите Маринкова, Гунчев, Георгиева и Чакърова, които са участвали в приключилия конкурс за повишаване, са подали молби за назначаване в Апелативен съд – София – наказателна колегия. Пленумът на ВСС с решение по т. 57 от протокол № 16/25.05.2017 г. е обявил длъжностите по чл. 28, чл. 50 и чл. 195, ал. 3 от ЗСВ за свободни, а не за временно освободени. В заседанието си на 19.06.2017 г. Комисията по атестирането и конкурсите (КАК) е решила да предложи на СК на ВСС да назначи по реда на чл. 193, ал. 6 от ЗСВ на последните две свободни места следващите кандидати по реда на класирането в конкурса – съдиите Т. Чакърова и К. Георгиева. С оспорените решения СК на ВСС е повишила на основание чл. 160 във връзка с чл. 193, ал. 6 от ЗСВ Т. Чакърова - съдия в Окръжен съд – София и К. Георгиева - съдия в Окръжен съд - София, на длъжности "съдия" в Апелативен съд - София - наказателна колегия, с ранг "съдия във ВКС и ВАС". При извършената преценка за законосъобразност на оспорените решения на основанията по чл. 146 от АПК Върховният административен съд намери, че са издадени в нарушение на материалноправната разпоредба на чл. 193, ал. 6 от ЗСВ. Разпоредбата на чл. 193, ал. 6 от ЗСВ, която е в сила 09.08.2016 г., създава правна възможност за съответната колегия на Висшия съдебен съвет в 9-месечен срок от приключване на предходната конкурсна процедура с решение и при наличие на освободена длъжност в орган на съдебната власт, да приеме решение за назначаване на следващия по ред кандидат в конкурса за повишаване или за преместване, получил крайна оценка в конкурсната процедура, не по-ниска от много добър "5, 00". В разглеждания случай предходната конкурсна процедура за повишаване и преместване в длъжност "съдия" в Апелативен съд – наказателна колегия, обявена с решение на ВСС по протокол № 41 от 16.07.2015 г., е приключила с решение преди изтичане на 9-месечния срок, налице са освободени длъжности в съответния орган на съдебната власт, а страните изпълняват изискването за крайна оценка. Спорът е относно приложимостта на цитираната разпоредба на чл. 193, ал. 6 от ЗСВ по отношение на конкурсите, проведени при условия, обявени преди влизането й в сила на 9.08.2016 г. С § 6 от ПЗР на приетата по делегация Наредба № 1 от 9.02.2017 г. за конкурсите за магистрати и за избор на административни ръководители в органите на съдебната власт, издадена от председателя на Висшия съдебен съвет (обн., ДВ, бр. 17 от 21.02.2017 г.) е регламентирано, че разпоредбите на глава трета, раздел ІV се прилагат по отношение на всички конкурси, приключили по досегашния ред. За тях срокът от 9 месеца по чл. 193, ал. 6 от Закона за съдебната власт се брои от деня на встъпване в длъжност на последния назначен кандидат. Цитираната подзаконова разпоредба е отменена с решение № 915 от 22.01.2019 г. на петчленен състав на Върховния административен съд, постановено по адм. д. № 8592/2017 г., с което е прието, че новата ал. 6 на чл. 193 ще се прилага само за откритите /и приключили/ конкурси след 9.08.2016 г. и то при наличието на всички задължителни предпоставки, уредени в нея. Този извод е обоснован не само с преходната разпоредба на § 210 от ПЗР към Закона за изменение и допълнение на Закона за съдебната власт, но и с мотивите към решение № 12 от 27.07.2018 г. на Конституционния съд на Република България по конституционно дело № 1/2018 г. Нормата на чл. 193, ал. 6 от ЗСВ не може да бъде разглеждана и оценявана по друг начин, освен като своеобразно продължение на една легитимна конкурсна процедура, която е предназначена да осигури законов регламент в хипотезата на попълване на част от освободените в съответния орган на съдебната власт места, чрез нормирането на изрични, конкретни правила. Става дума за предварително обявен и проведен конкурс по един предвидим, справедлив и еднакъв за всички участници в него начин. С измененията на ЗСВ, обн. в Държавен вестник - бр. 62/2016 г., в сила от 9.08.2016 г., са направени съществени промени по отношение на начина и условията за провеждането на конкурсите. На основание § 210 от ПЗР на ЗИД ЗСВ започналите до влизане в сила на този закон конкурсни процедури за повишаване и преместване в органите на съдебната власт се довършват по досегашния ред. С разпоредбата на чл. 193, ал. 6 от ЗСВ за първи път се урежда въпрос, който не е бил уреден преди това по време на провеждане на конкурса за преместване и повишаване на длъжност "съдия" в Апелативен съд – наказателна колегия, от което следва, че новата разпоредба е извън "досегашния ред" по смисъла на § 210 от ПЗР на ЗИД ЗСВ, приложим за конкретния конкурс. Назначения по чл. 193, ал. 6 от ЗСВ могат да бъдат реализирани (по аргумент от § 210 от ПЗР на ЗИД ЗСВ) единствено в рамките на конкурси, обявени по време на действието й след 9.08.2016 г. (В същия смисъл са решения от Върховния административен съд, шесто отделение, № 2658 от 21.02.2019 г. по адм. дело № 13586/2017 г., № 3975 от 19.03.2019 г. по адм. дело № 10373/2017 г., № 4657 от 28.03.2019 г. по адм. дело № 6236/2017 г., № 4638 от 28.03.2019 г. по адм. дело № 6238/2017 г. и др.). Оспорените решения на СК на ВСС подлежат на отмяна поради издаването им в нарушение на материалноправната норма на чл. 193, ал. 6 от ЗСВ (ДВ, бр. 62 от 2016 г.), която е без придадено обратно действие за започналите конкурсни процедури преди 9.08.2016 г. По изложените съображения и на основание чл. 172, ал. 2 от АПК във вр. с чл. 187 от ЗСВ, във вр. с чл. 193, ал. 7 от ЗСВ, Върховният административен съд, шесто отделение,