Решение № 9764 от 16.9.2024 г. на ВАС по адм. д. № 7059/2023 г.

Комисията за енергийно и водно регулиране е подала касационна жалба срещу решение 1147/22.02.2023 г. по адм. дело 452/2021 г. по описа на Административния съд-София град, с което по жалба на "Овергаз Мрежи" АД е отменено издаденото от този орган решение ПП-1/27.01.2021 г. и преписката е върната на органа за ново произнасяне по искането на "Овергаз Мрежи" АД със седалище и адрес на управление София в писмо Е-15-57-53/3.10.2020 г. в 30 - дневен срок. Направени са оплаквания за неправилност на решението поради съществено нарушение на съдопроизводствените правила, необоснованост и нарушение на материалния закон и е поискано да бъде отменено с постановяването на друго, с което да се отхвърли жалбата на "Овергаз Мрежи" АД и се присъдят направените разноски. Решението се обжалва и от "Топлофикация Русе" АД със седалище и адрес на управление Русе с оплаквания за неправилност поради съществени нарушения на съдопроизводствените правила, необоснованост и нарушение на материалния закон и е поискано да бъде отменено с постановяването на друго, с което да се отхвърли жалбата на "Овергаз Мрежи" АД. "Овергаз мрежи" АД със седалище и адрес на управление София е поискало отхвърлянето на касационните жалби и присъждане на разноски. Представителят на Върховната прокуратура е дал заключение, че решението е правилно и следва да се остави в сила. Върховният административен съд, като провери правилността на решението с оглед направените касационни оплаквания, прие следното: Производството по адм. дело 452/2021 г. по описа на Административния съд-град София е образувано по жалбата на "Овергаз мрежи" АД срещу мълчаливия отказ на Комисията за енергийно и водно регулиране да се произнесе по подаденото от дружеството искане Е-15-57-53/30.10.2020г. Впоследствие Комисията за енергийно и водно регулиране се произнесла с решение ПП-1/27.01.2021 г. По подадената от "Овергаз Мрежи" АД жалба срещу това решение било образувано адм. дело 2019/2021г. по описа на Административния съд-София, производството по което било присъединено към производството по адм. дело 452/2021 г., с предмет: оспорване на решение ПП-1/27.01.2021г. на Комисията за енергийно и водно регулиране. Административният съд установил, че "Овергаз Мрежи" АД със седалище и адрес на управление София е титуляр на лицензия Л-441/08/30.03.2015г., издадена от Комисията за енергийно и водно регулиране за осъществяване на дейността "разпределение на природен газ" на територията на обособена територия "Дунав" и общините Русе, Горна Оряховица, Велико Търново, Лясковец, Попово, Разград, Исперих, Ловеч, Павликени и Левски за срок от 27 години, както на лицензия Л-441-12/30.03.2015 г. за дейността "снабдяване с природен газ" за същата територия. И двете лицензии са за срок от 27 години. С писмо ОМ -ИД-1671/28.09.2020 г. Овергаз Мрежи АД поискало от Топлофикация Русе АД да предостави целия свободен капацитет на собствения му разпределителен газопровод, свързващ АГРС Русе Изток на Булгартрансгаз ЕАД с ТЕЦ Русе - Изток, собственост на Топлофикация Русе ЕАД. С писмо ОМ - ИД -1944/ 05.10.2020 г. Топлофикация Русе АД уведомило Овергаз Мрежи АД, че не разполага със свободен капацитет, който да бъде предоставен поради извършващата се реконструкция на основни енергийни съоръжения и предстоящото въвеждане в експлоатация на нови съоръжения. С писмо с вх. Е-15-57-53/30.10.2020 г., на основание чл.197, ал.9 ЗЕ, Овергаз Мрежи АД се обърнало към Комисията за енергийно и водно регулиране с искане за издаване на разпореждане, с което да се задължи Топлофикация Русе ЕАД да предостави на дружеството целия свободен капацитет на разпределителен газопровод, свързващ АГРС Русе Изток на Булгартрансгаз ЕАД с ТЕЦ Русе- Изток, собственост на Топлофикация Русе ЕАД. В хода на образуваното производство по чл.22 ЗЕ, с писмо Е-15-57-53 от 09.12.2020 г., Топлофикация Русе АД уведомило Комисията за енергийно и водно регулиране че Овергаз Мрежи АД вече е присъединено и ползва газопровода на Топлофикация Русе АД за целите на търговската си дейност. Представило е и копие от договор Д - 331/18.11.2005 г., сключен между Топлофикация Русе АД и Газоснабдяване Русе ЕАД, с който се предоставя достъп до газопроводи, собственост на Топлофикация Русе АД, от АГРС Изток до ТЕЦ "Русе- Изток" и от АГРС "Запад" до ТЕЦ "Русе-Запад". Представени били анекс към договор 331/18.11.2005 г., сключен на 09.10.2007 г. между Топлофикация Русе АД и Газоснабдяване Русе ЕАД, с който били изменени някои от неговите клаузи, като били добавени нови стопански субекти, на които да се разпределя природен газ. "Топлофикация Русе" АД представило и констативен протокол Г-04/2.06.2016 г., съставен от длъжностни лица на Комисията за енергийно и водно регулиране при извършването на проверка на газопровода на "Топлофикация Русе" АД от АГРС Русе Изток" до ТЕЦ "Русе". Проверката имала за цел да установи фактическото положение и основанията за предоставяне на достъп до газопровода на клиенти на природен газ и на "Овергаз Мрежи" АД за целите на разпределението на природен газ до негови клиенти. Посочено е, че "Булгаргаз" ЕАД доставя количества природен газ на "Топлофикация Русе" ЕАД съгласно договор 4-2013/20.10.2015 г., както и на дружествата, ползващи газопровода от АГРС "Изток - Русе" до "ТЕЦ Русе" съгласно договори за доставка. С писмо Е-15-57-53/27.11.2020 г. председателят на Комисията за енергийно и водно регулиране поискал от "Топлофикация Русе" АД информация за това ползва ли се газопровода на "ТЕЦ Русе" ЕАД от "Овергаз Мрежи" АД за целите на разпределението на природен газ до други клиенти, какъв е максималният проектен капацитет на газопровода, достигнат ли е максимално ползвания капацитет на газопровода за последните 12 месеца от други дружества, присъединени към него, достигнат ли е максимално ползвания капацитет на газопровода за последните 12 месец от "Овергаз мрежи" АД. Поискано е и представянето на актуален договор за ползване на газопровода от "Овергаз Мрежи" АД. Топлофикация Русе АД уведомила Комисията за енергийно и водно регулиране, че не може да предостави информация за максималния ползван капацитет в газопровода от Топлофикация Русе АД за нуждите на топлоцентралата, както и за останалите дружества, присъединени към газопровода. Максималният капацитет на газопровода е 185 000 м3/час. Дружеството отбелязало, че ако бъдещите му инвестиционни намерения се осъществят, няма да има наличен свободен остатъчен капацитет на газопровода. Общият остатъчен капацитет е определен на 148 500 нм3/час, от който дружеството ползва мощности в експлоатация 68 000 нм3/час. Като общ проектен максимален разход на бъдещите инвестиционни проекти на Топлофикация Русе ЕАД са посочени общо 88 500 нм3/час, или общо 156 500 нм3/час. С решение ПП-1/27.01.2021 г. Комисията за енергийно и водно регулиране прекратила производството по преписката, образувана по искане с вх. Е-15-57-53/30.10.2020 г. , подадено от Овергаз Мрежи АД на основание чл.197, ал. 9 от Закона за енергетиката. Комисията изложила мотиви, че максималният часов разход на природен газ в газопровода от АГРС Русе-Изток до ТЕЦ "Русе- Изток", необходим на Овергаз Мрежи АД за захранване на неговите клиенти с природен газ, е договорен първоначално в размер на 200 н.м 3 /ч. , а впоследствие е бил предоговорен на 400 н.м 3 /ч поради увеличаване на клиентите на газоразпределителното дружество. Клиентите, за които Овергаз Мрежи АД пренася и разпределя природен газ в Източна промишлена зона съгласно договор Д-З 31 от 18.11.2005 г., са шест, а съгласно анекса от 09.10.2007 г. - петнадесет. "Овергаз Мрежи " АД била страна по договор Д-331/18.11.2005 г. като универсален правоприемник на Газоснабдяване Русе ЕАД. "Топлофикация Русе"АД предоставило ползването на собствените си съоръжения на "Овергаз Мрежи " АД за целите на разпределението на природен газ до други клиенти на територията, с което било изпълнено изискването на чл.197, ал.9 ЗЕ. Комисията отбелязала, че към датата на подаване на искането от страна на "Овергаз Мрежи "АД сключеният с "Топлофикация Русе "ЕАД договор Д-331/18.11.2005 г. бил в сила, поради което нямало основание за намеса от страна на Комисията за енергийно и водно регулиране. "Овергаз Мрежи" нямало правен интерес от издаване на исканото разпореждане, поради което производството било недопустимо и следвало да се прекрати Във връзка с оспорването на решението на комисията административният съд приел заключение на комплексна експертиза, в което е записано, че максималният часови капацитет, който Топлофикация Русе АД ползва за собствени нужди през периодите: декември 2020 г. - февруари 2021г., декември 2018 г. - февруари 2019г., декември 2016 г. - февруари 2017г., при замяна на въглища марка Т с природен газ, е 72 000 н.м 3 . Според вещите лица, разпределителният газопровод, собственост на Топлофикация Русе АД, разполага със свободен капацитет, който може да бъде предоставен за ползване на оператора на газоразпределителната мрежа. След въвеждане в експлоатация на текущия инвестиционен проект на "Топлофикация Русе" АД, който бил в процес на изпълнение, щели да бъдат монтирани и въведени в експлоатация до края на 2022г. 3 броя когенератори (двигатели с вътрешно горене), производство на Wartsilla, с обща инсталирана топлинна мощност от 44,1 М. (14,7 М. за когенератор), при което максималният часови разход на природен газ ще се увеличи с 4710 н.м 3 /ч. Въз основа на тази фактическа обстановка административният съд достигнал до извод, че жалбата на "Овергаз Мрежи" АД е основателна.Като ператор на газоразпределителна мрежа Овергаз Мрежи АД има задължение да присъедини към мрежата обектите на клиенти, обектите на оператори на затворени газоразпределителни мрежи и обекти за производство на газ от възобновяеми източници на територията, за която предприятието е лицензирано и да извършва разпределение на природен газ при спазване на техническите изисквания за надеждност и безопасност. Операторът на газоразпределителната мрежа следвало да извършва разширението и реконструкцията на газоразпределителната мрежа, във връзка с присъединяването до мястото на присъединяването. Според чл.199, ал.5 ЗЕ операторът на газоразпределителната мрежа може да откаже присъединяването към газоразпределителната мрежа, когато липсва: 1. капацитет на мрежата; 2. връзка с мрежата и извършването на подобрение на мрежата е икономически нецелесъобразно; 3. техническа възможност за присъединяване на обект за производство на газ от възобновяеми източници или произвежданият газ от възобновяеми източници не съответства на изискванията за качество, определени в правилата по чл. 171, ал. 2. При отказ поради липса на капацитет на мрежата (чл.199, ал.5, т.1 ЗЕ) операторът на газоразпределителната мрежа е длъжен, в тримесечен срок от получаването на отказа от клиента да осигури необходимия капацитет, като не може да издаде последващ отказ на същия клиент на същото основание ( чл.199 ал.6 ЗЕ). Съдът отбелязал, че жалбоподателят Овергаз Мрежи АД поискал от Топлофикация Русе АД да му се предостави ползването на целия свободен капаците на вече посочения газопровод за изпълнението на задълженията му по чл.199, ал.6 ЗЕ. Именно за изпълнението на това задължение на оператора било предвидено и реципрочното задължение по чл.197, ал.9 ЗЕ на присъединените към газопреносната мрежа клиенти, които при техническа възможност и свободен капацитет следвало да предоставят ползването на собствените си съоръжения на съответния оператор на газоразпределителна мрежа, получил лицензия, за да бъде осъществено разпределение на природен газ до други клиенти на лицензионната територия. Поради това следвало да се приеме, че Овергаз Мрежи АД има правен интерес да сезира Комисията за енергийно и водно регулиране с искането си, като не е било необходимо операторът да го обосновава, като сочи за кои клиенти и с оглед какви мощности иска предоставянето на свободния капацитет на газопровода. При липсата на съгласие от страна на Топлофикация Русе Комисията за енергийно и водно регулиране била задължена да осъществи намеса и да разпореди, предоставянето на ползването и заплащането на цена, определена от комисията по методиката. Комисията следвало да изясни обстоятелствата по преписката и да провери достоверността на оплакването на Овергаз Мрежи АД, че цената, която дружеството заплаща за ползването на свободния капацитет на газопровода, не е цената, определена по одобрената от Комисията за енергийно и водно регулиране методика. От заключението на комплексната експертиза било установено, че газопроводът имал свободен капацитет и този извод не се променял от бъдещите инвестиционни намерения на Топлофикация Русе АД. Регулаторът можел да осъществи контрол по отношение на заложените срокове за реализиране на тези инвестиционни намерения ( краткосрочни и дългосрочни), като разпореди ползването на свободния към момента капацитет на оператора на газоразпределителната мрежа. С оглед допуснатото от административния орган противоречие с материалния закон административният съд отменил оспореното решение ПП-1/27.01.2021г. Комисията за енергийно и водно регулиране и изпратил преписката на регулаторния орган за ново разглеждане на искане Е-15-57-53/30.10.2020г., подадено от Овергаз Мрежи АД. Касационната инстанция намира, че при постановяването на решението не са допуснати съществени нарушения на съдопроизводствените правила, необоснованост и нарушение на материалния закон, както се поддържа в жалбата на Комисията за енергийно и водно регулиране. Първоинстанционният съд е обсъдил всички събрани доказателства и е направил съответни на доказателствата фактически и правни изводи. Изложил е логични и последователни мотиви и е достигнал до правилната преценка, че оспореният пред него административен акт подлежи на отмяна, макар да е пропуснал да направи някои правни изводи от значение за правилното решаване на делото. Неоснователно се поддържа в жалбата на "Топлофикация Русе" АД, че съдът е допуснал нарушения на процесуалния и на материалния закон, като не е съобразил липсата на доказателства за сключени от "Овергаз Мрежи" АД нови договори с клиенти в подкрепа на искането му, както и липсата на нормативно изискване за предоставяне на целия капацитет на газопровода. Отсъствието на такива мотиви не може да се интерпретира като отменително основание, при положение, че Комисията за енергийно и водно регулиране е прекратила образуваното пред нея спорно производство с аргумент, че липсва на правен интерес на оператора на газоразпределителната мрежа. Само при акт на административния орган, с който той решава спорния въпрос, следва да се излагат съображения относно наличието на предпоставките по чл.197, ал.9 ЗЕ. Комисията е прекратила производството по искането на "Овергаз мрежи "АД въз основа на невярна фактическа констатация, каквато е констатацията, че към датата на подаване на искането по чл.197, ал.9 ЗЕ отношенията между "Овергаз Мрежи" АД и "Топлофикация Русе" ЕАД се уреждали от договор Д-331/18.11.2005 г. Всъщност този договор е сключен за срок от една година. Впоследствие с анекс от 14.11.2007 г. срокът на договора е продължен за още три години. След изтичането му страните не са подписали нов договор. Няма спор, че между "Овергаз Мрежи" АД и "Топлофикация Русе" ЕАД съществуват отношения, съставляващи фактическо изпълнение на задълженията, произтичащи от договор Д-331/18.11.2005 г., макар страните да не са правно обвързани. С оглед отправеното от "Овергаз Мрежи" АД ново искане за предоставяне на целия капацитет на собствения на "Топлофикация Русе "АД газопровод за разпределение на природен газ, с което другата страна не се е съгласила, при липсата на сключен между двете дружества договор за ползването на газопровода, който да урежда отношенията им, е налице променена фактическа обстановка. Тази фактическа обстановка обаче не е била отчетена от регулаторния орган, който е бил длъжен да се произнесе по спора вместо да прекрати производството с противния на закона мотив, че "Овергаз Мрежи" АД няма правен интерес от търсената административна намеса. Постановеното от административния съд решение е правилно и следва да се остави в сила. При новото разглеждане на преписката Комисията за енергийно и водно регулиране следва да се произнесе по въпроси от съществено значение, които не са били изяснени в хода на административното производство. С оглед точното прилагане на разпоредбата на чл.197, ал.9 ЗЕ, на която се позовава "Овергаз Мрежи" АД, административният орган следва да обсъди явява ли се "Топлофикация Русе" АД присъединен към газопреносната мрежа клиент, има това дружество лиценз за извършване на дейността "снабдяване с природен газ" с оглед данните, че доставя природен газ на свои клиенти, какъв е видът на газопровода, от който "Топлофикация Русе" АД получава природен газ, и съставлява ли той част от газопреносната или от газоразпределителната мрежа. С оглед изхода на спора в полза на "Овергаз Мрежи" АД следва да се присъди юрисконсултско възнаграждение в размер на 200 лева. По изложените съображения и на основание чл.222, ал.1 АПК Върховният административен съд