Решение № 5625 от 11.5.2021 г. на ВАС по адм. д. № 3730/2021 г.

Производството е по чл.216 от Закона за обществените поръчки (ЗОП) във връзка с глава ХІІ от Административнопроцесуалния кодекс.

Образувано е по касационна жалба на директора на дирекция Управление на собствеността и социалните дейности в Министерството на вътрешните работи против решение 196 от 25.02.2021г. на Комисията за защита на конкуренцията, постановено по преписка КЗК - 61/20.01.2021 г., с което е отменено решение 5785опр-231 от 22.12.2020 г. на директора на дирекция Управление на собствеността и социалните дейности, в Министерство на вътрешните работи за определяне на изпълнител на обществена поръчка с предмет: Доставка на полицейски униформи костюми специални летни, открита с Решение 5785опр-99 от 09.06.2020 г. на възложителя в частта му относно отстраняването на "Аполо" ООД от участие в процедурата, направеното класиране и избора на изпълнител.

Касационният жалбоподател твърди, че решението на КЗК е недопустимо, тъй като комисията е излязла извън правомощията си за преценка единствено на законосъобразността на действията на комисията по чл.103 от ЗОП. Поддържа и подробни оплаквания за неправилност на решението поради постановяването му при наличието на касационните основания по смисъла на чл.209, т.3 от АПК- противоречие с материалния закон, съществени нарушения на процесуалните правила и необоснованост. Поради това моли за отмяната на атакуваното решение на КЗК и разрешаване на спора по същество с отхвърляне на жалбата на Аполо. Претендира присъждането на направените по производството разноски, както и юрисконсултско възнаграждение за представителството пред КЗК и в касационното производство.

Ответникът по касационната жалба- Аполо ООД счита касационната жалба за неоснователна, поради което моли за отхвърлянето й. Претендира присъждането на направените в производството разноски.

Ответниците по касационната жалба- Краси Стил 8 ЕООД и Техномат Меркурий ЕООД не ангажират становище по касационната жалба.

Прокурорът от Върховната административна прокуратура представя мотивирано заключение за неоснователност на жалбата.

Върховният административен съд, състав на четвърто отделение, след като прецени направените в жалбата оплаквания във връзка със становищата на страните и събраните по делото доказателства, констатира следното: Касационната жалба е процесуално допустима като подадена в срока по чл.216, ал.1 от ЗОП, от надлежна страна в производството и срещу акт на КЗК, който подлежи на касационен контрол.

Разгледана по същество, жалбата е основателна.

Комисията е установила следната фактическа обстановка: Касае се за открита по вид процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: Доставка на полицейски униформи костюми специални летни, открита с решение 5785опр-99 от 09.06.2020 г. на директора на дирекция УССД в МВР. С решението са одобрени обявлението за оповестяване откриването на процедурата и документацията.

Относимите към спора данни, съдържащи се в техническата спецификация (приложение 1) са следните:

Наименование на продукта- костюми специални летни; състав и описание на продукта- изделието е предназначено за служителите на МВР, изпълняващи служебните си задължения в униформено облекло. Моделът на костюма е даден в скици от 1 до 3. Костюмът се състои от риза и панталон, изработени от плат в състав 50% памук и 50 % полиестер. Ризата е с дълъг ръкав и в прав силует. На предните части в областта на плещите от раменния шев до средата на ръкавната извивка има двойни платки по форма. Под платките са монтирани симетрично два външни пришити джоба по форма с капаци по форма, които са вмъкнати в платките и се закопчават със скрито тик-так копче. Върху капака на левия джоб има светлоотразителен надпис на български език за съответната структура.

В спецификацията са поставени следните изисквания:

-за тъмносин цвят- приблизителен пантонен 19-3920 ТРХ с допустима цветна разлика мин.4 бал по сива скала, съгласно БДС EN 20105-А02:2001, или еквивалент;

-за черен цвят- приблизителен пантонен 19-4005 ТРХ с допустима цветна разлика мин.4 бал по сива скала, съгласно БДС EN 20105-А02:2001, или еквивалент;

-за маслено зелен цвят- приблизителен пантонен 19-4906 ТРХ с допустима цветна разлика мин.4 бал по сива скала, съгласно БДС EN 20105-А02:2001, или еквивалент.

3.3.1. Изделията се изработват по размери съгласно Таблица 1.

Обмерните данни на изделията, както и комбинациите от размери на готовите изделия трябва да отговарят на стандартизираните обмерни данни, посочени в таблица 1А, която се предоставя на избрания изпълнител след сключване на договора, с предоставяне на първата заявка.

3.3.2. Изделията да са съобразени, както и означаването на размерите им с БДС EN 13402-1, 2 и 3 или еквивалентно/и, където се определят процедури за измерване на тялото, означаване размера на облеклата, първични и вторични размери и мерки на тялото и интервали.

6.2. Маркирането, етикетирането и съхраняването на готовите изделия да се извършват съгласно техническата спецификация или допълнителни изисквания на възложителя.

На всички части на изделията се пришива ръсто-размерна марка, която съдържа информация за ръст, размер, име на фирмата изпълнител (производител), състав, знаци за третиране и въздействие (пране, гладене, сушене, химическо третиране, избелване), месец и година на производство. Маркировката се поставя в средата на вратната извивка и в средата на колана на изделието.

Оценяване на съответствието с изискванията на възложителя по характеристики се установява с представяне на следните документи:

8.1. Декларация за съответствие по БДС EN ISO/IEС 17050-1:2010 г. и БДС EN ISO/IEС 17050-2:2006 г. или еквивалентно/и за основния плат на костюма и образеца на готовото изделие от производителя /ако участникът не е производител/, удостоверяваща, че материалите и мострата на готовото изделие отговарят на посочените стандарти и изисквания в техническата спецификация от документацията за участие в процедурата, с дата на издаване, следваща датата на обявяване на настоящата обществена поръчка.

В деня и часа на подаване на офертите, участниците следва да представят образци на готовите изделия 2 бр. костюми в размер 176/104, както и мостри от основния плат по 1 линеен метър за всички артикули, подпечатани със свеж печат от акредитирана от ИА БСА изпитателна лаборатория /АИЛ/ или от орган за оценяване на съответствието по смисъла на §2, т.32 от допълнителните разпоредби на ЗОП.

В таблица 5 на техническата спецификация са посочени обмерните данни на костюм с размер 176/104 по отношение на дължина на ризата, дължина на ръкава, 1/2 широчина на ризата по линия на гърдите в закопчан вид, широчина гръб по линия на плещите, 1/2 обиколка талия на панталона, странична дължина на панталона без колан и вътрешна дължина на панталона. Предвиден е допуск +/- 1 см.

Посочено е, че в случай на отклонения от горепосочените обмерни данни извън допуска, участникът се отстранява от процедурата.

Относно мострите на готовите изделия е предвидено, че трябва да имат трайна маркировка (ръсто-размерна марка) съгласно техническата спецификация, съдържаща следната информация: вид на изделието, ръст/размер, състав, знаци за третиране и въздействие (пране, гладене, сушене, химическо третиране, избелване), месец и година на производство и име на участника в процедурата. В случай на несъответствие в маркировката на представените образци с изискванията на възложителя, участникът се отстранява от процедурата.

Мострите се представят като част от техническото предложение на участника с предварително попълнен от участника опис. Мострите на участника следва да са надписани за кой артикул се отнасят и да са подпечатани със свеж печат от акредитирана от ИА БСА или от орган за оценяване на съответствието по смисъла на §2, т.32 от допълнителните разпоредби на ЗОП, с посочен номер на протокола от АИЛ, в потвърждение на това, че за същите са представени протоколите от изпитване, издадени от акредитирана от ИА БСА изпитвателна лаборатория или орган за оценяване на съответствието по смисъла на & 2, т. 32 на допълнителните разпоредби от ЗОП за характеристиките, изискани от възложителя.

Предвидено е, че мострите (материали и готови изделия) ще бъдат използвани за доказване на съответствието с изискванията на възложителя за вложените материали и готови изделия (при необходимост) в хода на провеждане на обществената поръчка. За установяване на съответствие с технически характеристики и параметри, мострите могат да се предоставят от възложителя за изследване по всички характеристики посочени в техническата спецификация в АИЛ, избрана от възложителя, като разходите по провеждане на изпитванията са за сметка на участника.

За целта участникът декларира съгласието си мострите да бъдат изследвани в АИЛ, избрана от възложителя, като разходите са за сметка на участника.

Мострите ще се използват и за установяване на съответствие с изискванията на възложителя относно дизайн, детайли и елементи на униформеното облекло; за установяване на съответствие с изискванията на възложителя относно технологичната изработка.

Изрично е посочено, че образците на възложителя, по които ще се изработват изделията, се предоставят за разглеждане от участниците на посочен адрес всеки работен ден от 13:30 до 15:30 часа и след предварителна заявка.

Във връзка с поставен въпрос относно размерите на джобовете и капаците на Риза специална лятна, е дадено разяснение рег. 578500-5115 от 09.07.2020 г.: Джобовете и капаците следва да се изработят с размери, както на предоставения образец мостра, който е в размер 176/104..

Със заповед 5785опз-95/20.07.2020г. възложителят е назначил комисия за извършване на подбор на участниците, разглеждане, оценка и класиране на оферти за възлагане на обществена поръчка по реда на чл.71, ал.1 от ЗОП.

Видно от съдържащия се в преписката график за посещения, представители на Аполо ООД са извършили оглед на мострите на 10.07.2020г. от 13,40 до 15,20 часа; на 13.07.2020г. от 13,30 до 15,10 часа и на 15.07.20г. от 13,45 до 15,15 часа.

За участие в процедурата са постъпили три оферти- от Краси стил 8 ЕООД, Техномат Меркурий ЕООД и Аполо ООД. Всички участници са допуснати до разглеждане на направеното от тях техническо предложение. Комисията приема, че техническите предложения на Краси стил 8 и Техномат Меркурий отговарят на изискванията на възложителя.

По отношение на техническото предложение, направено от Аполо, комисията констатира четири несъответствия с изискванията:

1. Представените декларации за съответствие по БДС EN ISO/IEC 17050-1:2010 и БДС EN ISO/IEC 17050-2:2006 или еквивалентно/и на образците на готовите изделия (4 бр.) са подписани от Аполо ООД в качеството му на участник в процедурата. В същите не се удостоверява, че Аполо ООД е производител на образците на готовите изделия, което противоречи на изискването по т. 8.1 от техническата спецификация. Другите представени от "Аполо" декларации за съответствие по БДС EN ISO/IEC 17050-1:2010 и БДС EN ISO/IEC 17050-2:2006 или еквивалентно/и на основния плат за всички артикули, са подписани от производителите им и това е посочено в тях. Комисията е констатирала, че в декларациите за образците на готовите изделия не се съдържа изявление, че са подписани от участника в качеството му на производител и поради това е приела, че тези декларации за съответствие не отговарят на поставените от възложителя изисквания.

1. Комисията е приела, че в представените образци на готови изделия за всички артикули по 2 бр. от арт. 1, 2, 3 и 4, означаването на размера на готовото изделие не е в съответствие с изискванията на възложителя, посочени в т. 3.3.2 на техническата спецификация, тъй като липсва пиктограма с конкретното обозначение на размерите на облеклото символ, използван за означаване на местата върху тялото, съответстващи на контролните размери и изискван съгласно БДС EN 13402-3.

1. Комисията е констатирала изменение на конструкцията на джобовете в представените от Аполо образци, а именно: дължините в долната част на капаците на джобовете са разменени. Образецът на възложителя е с капаци на джобовете на ризата по форма, като в долната част на капака покъсата част e към канона, а по-дългата наклонена част е към ръкава. В образците на Аполо е обратно - в долната част на капака по-късата част е към ръкавната извивка, а по-дългата част- към канона.

1. Комисията е констатирала, че представените образци от участника за всеки артикул (арт.1, 2, 3 и 4) видимо се различават по цвят от образеца на възложителя и цветовете, определени в техническата спецификация по т.2.2.

Поради това и на основание предварително обявените условия на възложителя (т. 8.10 от техническата спецификация), комисията е преценила, че следва да извърши проверка на мострите основен плат, представени от "Аполо" по характеристиките, посочени в техническата спецификация. Комисията е решила мострите да бъдат изследвани в акредитирана изпитвателна лаборатория (АИЛ), която не е дала лабораторни изследвания за другите участници в процедурата, за да не бъдат нарушени принципите, регламентирани в чл. 2 от ЗОП за равнопоставеност, пропорционалност и свободна конкуренция.

С писмо рег. 578500-6837/08.09.20г. на Института по отбрана - МО са предоставени за изследване подпечатани от ДУССД МВР мостри на материал плат 50/50 П/ПЕ в цвят тъмносин, зелен и черен за установяване на цветна разлика по каталог Pantone textile и в цвят зелен и черен за установяване на съответствие с конкретни технически характеристики и параметри. С писмо рег. 3-1936/15.09.2020г. Институтът по отбрана представя протоколи за проведените изпитвания, включително и протокол 601-И/14.09.2020г. за оценка на цвят по каталог.

След като комисията е установила, че Институтът по отбрана не е акредитиран за инструментално и визуално определяне на цветни разлики спрямо Пантон и други цветни еталони, материал от представените от Аполо мостри от плат 50/50 П/ПЕ в цветове тъмносин, масленозелен и черен са изпратени в Института за изпитване на изделия от текстил в Бърно, Чешка република. В искането изрично е отразено, че се изпращат мостри на плат, предназначен за полицейски униформи за изпитване по определени показатели, посочени в таблица. Съобразно т.1. от таблицата първата характеристика е Цветна разлика по каталог Pantone textile и други цветни еталони". Посочен е методът на изпитване- стандартизиран- БДС EN 20105-А02:2001 или еквивалент. Посочени са техническите изисквания на възложителя- стойност и допуск на характеристиката, които преповтарят изцяло т.2.2 от спецификацията.

Според представените от този институт доклади от изпитване AZL 20/1143 и AZL 20/1143-01, резултатите от проведените изпитвания за установяване на разлика в цвета (CIE) съгласно EN ISO 105-J01 и EN ISO 105-А05 не показват съответствие с изискванията: за тъмносин цвят с посочения по-горе пантонен номер е открита стойност 3 бала по сива скала; за черен цвят 2-3 бала по сива скала и за маслено зелен цвят - 2 бала по сива скала.

С писмо от 11.12.2020г. възложителят е уведомен от Института за изпитване на изделия от текстил, че поради големи разлики в обагрянията, пробите са изпратени до ЦИС Институт ООД, Белград Сърбия като втора независима акредитирана лаборатория за повтаряне на изпитването. В представения протокол за изпитване от ЦИС Институт Белград са посочени резултати, идентични от установените от Института за изпитване на изделия от текстил в Бърно. В писмото изрично се сочи, че от двете лаборатории е използван един и същи метод на тестване за изпитване на обагрянията (EN ISO 105-А02). Този метод използва спектрометър и определя точно инструментално измерване на цветовите спектри и позволява да се изразят резултати по сивата скала. В писмото изрично се сочи, че тази процедура е еквивалентна на метода БДС EN 20105-А02:2001, където същият резултат се постига чрез визуално оценяване.

Въз основа на проведените изпитвания на мострите относно съответствието на цвета, комисията е констатирала, че еквивалентното измерване на едни и същи мостри показва едни и същи резултати в две различни акредитирани лаборатории и съобразно тези резултати не е изпълнено изискването за допустима цветна разлика - мин. 4 бал по сива скала, съгласно БДС EN 20105-А02:2001, или еквивалент. Направените измервания установяват по-ниски резултати за всеки цвят: за тъмносин цвят - 3 бала по сива скала при изискване на възложителя мин. 4 бала; за черен цвят 2-3 бала по сива скала, при изискване на възложителя мин. 4 бала и за масленозелен цвят - 2 бала по сива скала, при изискване на възложителя мин. 4 бала.

Поради това комисията е приела, че представеното от Аполо техническо предложение не съответства на предварително обявените условия на възложителя, поради което не е допуснала участника до отваряне на ценовото му предложение.