Решение № 9397 от 10.10.2023 г. на ВАС, IV о.

Производството е по реда на чл. 208 чл. 228 от Административнопроцесуалния кодекс (АПК), приложими на основание чл. 216, ал. 7 от Закона за обществените поръчки (ЗОП). Образувано е по касационна жалба, подадена от "Търговска лига- Глобален аптечен център" АД, представлявано от изпълнителния директор Т. Бохосян, чрез пълномощника адв. Кукушева, срещу решение 699/20.07.2023 г., постановено по преписка КЗК 464/2023 г. от Комисията за защита на конкуренцията /КЗК, Комисията/, с което е оставена без уважение жалбата на дружеството срещу Решение D23662332/16.05.2023 г. на управителя на КОЦ- Велико Търново ЕООД, за класиране на участниците и определяне на изпълнител в процедура за възлагане на обществена поръчка, с предмет Доставка на общоболнични лекарствени средства и радиофармацевтици за нуждите на "КОЦ- Велико Търново" ЕООД, в частта по обособени позиции 4, 112, 114 и 115, открита с Решение F332256/17.02.2023 г. на възложителя. В касационната жалба са изложени доводи за неправилност на решението поради нарушение на процесуалния и материалния закон, и необоснованост отменителни основания по чл. 209, т. 3 от АПК. Заявено е искане за отмяна на обжалваното решение на КЗК и постановяване на ново решение по съществото на спора, с което да бъде отменено решението на възложителя. Ответникът управителят на "КОЦ- Велико Търново" ЕООД, в депозиран писмен отговор на какационната жалба, изразява мотивирано становище за нейната неоснователност. Отравя искане до съда атакуванот решение на КЗК да бъде оставено в сила. Не е заявена претенция за разноски. Ответниците "Софарма Трейдинг" АД, "Фьоникс Фарма" ЕООД и "Про Фармация" ЕООД, не изразяват становище по касационната жалба. Представителят на Върховна административна прокуратура дава мотивирано заключение за неоснователност на касационната жалба. Счита, че като правилно и законосъобразно обжалваното решение следва да бъде оставено в сила. Върховният административен съд намира, че жалбата е подадена от надлежна страна, при наличие на правен интерес от оспорване на обжалваното решение на КЗК и в срока, установен в чл. 216, ал. 1 от ЗОП, поради което е процесуално допустима. Разгледана по същество, касационната жалба е неоснователна. Производството пред Комисията за защита на конкуренцията е образувано по жалба на "Търговска лига- Глобален аптечен център" АД срещу Решение D23662332/16.05.2023 г. на управителя на КОЦ- Велико Търново ЕООД, за класиране на участниците и определяне на изпълнител в процедура за възлагане на обществена поръчка, с предмет Доставка на общоболнични лекарствени средства и радиофармацевтици за нуждите на "КОЦ- Велико Търново" ЕООД, в частта по обособени позиции 4, 112, 114 и 115, открита с Решение F332256/17.02.2023 г. на възложителя. Дружеството е оспорило акта на последния, с който е било отстранено от участие в процедурата на основание чл. 107, т. 3, предложение второ във връзка с чл. 72, ал. 3, изр. трето от ЗОП. С обжалваното решение Комисията е оставила без уважение жалбата на "Търговска лига- Глобален аптечен център" АД. За да постанови този резултат, КЗК е преценила като неоснователно оплакването на жалбоподателя, че оценителната комисия на възложителя незаконосъобразно не е приела представената от него писмена обосновка по горепосочената обособена позиция от процесната поръчка. В мотивите на обжалваното решение е посочено, че дължимата проверка в случая се състои единствено в изследване дали при наличие на условията по чл. 72, ал. 1 от ЗОП конкурсната комисия е изискала писмени обосновки от участниците, предложили с 20% по-благоприятни предложения, в сравнение със средната стойност на съответните предложения в останалите оферти, дали комисията на възложителя е обсъдила представените обосновки относно наличието на някои от обстоятелствата, предвидени в чл. 72, ал. 2, т. 1-5 от ЗОП, както и дали е изложила относими мотиви. След като е изследвала релевантните към спора факти, КЗК е достигнала до извода, че помощният орган на възложителя не е допуснал нарушение при прилагането на разпоредбите на чл. 72 от ЗОП, доколкото законосъобразно е изискал представянето на писмена обосновка от участника "Търговска лига- Глобален аптечен център" АД за предложената от него цена и в съответствие с разпоредбата на чл. 72, ал. 3 от ЗОП в изготвения в хода на процедурата протокол същият е извършил обстоен анализ и преценка на обстоятелствата, посочени в писмената обосновка, като мотивирано е приел същите за обективни, но неподкрепени с доказателства. В мотивите си КЗК уточнила, че въпреки представената обосновка, изцяло декларативни и необосноваващи предложената цена остават изтъкнатите от жалбоподателя твърдения, които не са доказани и не установяват причинно- следствената връзка между сочените от дружеството обстоятелства и предложените цени в ценовото предложение на "Търговска лига- Глобален аптечен център" АД в частта по ОП 4, 112, 114 и 115 за доставка на лекарствени продукти от предмета на обществената поръчка. Комисията е обсъдила като неоснователно и оплакването на жалбоподателя, че помощният орган на възложителя е изискал по- голям обем информация от този, необходим за нуждите на дейността му, като поведението му води до нарушаване на търговската тайна в партньорските търговски отношения. По тези мотиви Комисията е постановила обжалваното решение Решението е правилно. При постановяването му не са допуснати релевираните в касационната жалба нарушения. При вярно установена фактическа обстановка КЗК е достигнала до законосъобразни правни изводи, които са съответни на съдържанието на представената писмена обосновка, приложените към нея документи и мотивите на оценителната комисия, съдържащи се в протокол 2 от нейната работа, на които формираните от Комисията фактически и правни констатации съответстват напълно. По делото липсва спор, че в писмената обосновка на "Търговска лига- Глобален аптечен център" АД е представена дословно следната информация: "...Предложената ценова оферта от "Търговска лига- Глобален аптечен център" АД по горепосочената позиция, е произведенa от Чайкафарма висококачетвени лекарства АД, с което дружество има дългогодишни договорни отношения. В резултат на коректната и безупречна търговска практика, съчетана с изпълняване на поетите договорни задължения от страна на "Търговска лига- Глобален аптечен център" АД, получаваме от Чайкафарма висококачетвени лекарства АД търговски отстъпки и преференции, които обуславят и предложените в настоящата Открита процедура, по-ниски доставни цени. На основание чл. 72, ал. 2, т. 2 от ЗОП и посочване на алтернативно изброено обективно обстоятелство, а именно наличие на изключително благоприятни условия за участника, считам, че с това писмо удовлетворяваме направеното от Вас запитване и по - нататъшното ни участие в процедурата по ЗОП ще продължи. Гарантираме спазването на всички изисквания, във връзка с доставката на лекарствените продукти, като оставаме на Ваше разположение при възникване на допълнителни въпроси по изложената обосновка". Не еспорно по делото също и обстоятелството, че към писмената обосновка на касатора не са приложени доказателства. При констатираното съдържание на писмената обосновка, настоящият състав намира за правилен и обоснован формирания от КЗК извод, че в обосновката си "Търговска лига- Глобален аптечен център" АД се е позовало декларативно на наличието на предвидените в чл. 72, ал. 2, т.2 от ЗОП обстоятелства. Съгласно разпоредбата на чл. 72, ал. 3 от ЗОП получената обосновка се оценява от помощния орган на възложителя по отношение на нейната пълнота и обективност относно обстоятелствата по ал. 2, на които се позовава участникът. В правомощията на оценителната комисия е да предложи за отстраняване офертата на участник, когато в писмената му обосновка за оферираната от него цена или разходи не са обусловени в пълнота и обективност някои от посочените в чл. 72, ал. 2, т. 1 до т. 5 от ЗОП обективни обстоятелства. За извършването на тази преценка комисията по чл. 103, ал. 1 от ЗОП е длъжна да мотивира изводите си по отношение на изложените от съответния участник обстоятелства. В конкретния случай това е сторено, като от съдържанието на изготевния протокол се установява, че помощният орган на възложителя е извършил подробен и задълбочен анализ на изложените в обосновката факти, като е посочил, че приема за обективни визираните от участника обстоятелства, доколкото същите могат да дадат отражение върху формирането на предложената цена, респективно- до наличието на изключително благоприятни условия за участника по чл. 72, ал.2, т. 2 от ЗОП. Наред с това, обаче, е констатирана липса на представени към обосновките доказателства, с които се доказват посочените от "Търговска лига- Глобален аптечен център" АД обстоятелства и това правилно е възприето и от помощния орган на възложителя, и от КЗК, като факт, който съставлява самостоятелно основание обосновката да не бъдат приета, а участникът- отстранен от по нататъшно участие в процедурата. В тази връзка законосъобразно и в съответствие с формираната ясна и категорична съдебната практика е приложена нормата на чл. 72, ал. 3, изр. трето от ЗОП, съгласно която обосновката може да не бъде приета, а участникът отстранен само когато представените доказателства не са достатъчни, за да обосноват предложената цена и разходи. Правилно е тълкуването, че за да може да бъде приета една писмена обосновка, касаеща изключително благоприятна цена или разходи, е необходимо тя задължително да бъде придружена от относими към нейното съдържание доказателства, които да обосновават ценовото предложение, а такива в разглеждания случай не са представени. По тези съображения настоящият състав намира, че писмената обосновка на дружеството- касатор правилно е преценена от помощния орган на възложителя, а впоследствие и от КЗК, като изцяло декларативна, непълна и недоказваща наличието на обективни условия, обуславящи по-ниската предлагана цена на оферираните от "Търговска лига- Глобален аптечен център" АД стойности на лекарствените продукти по четирите посочени по- горе обособени позиции. Не може да бъде възприето и оплакването в касационната жалба, че при разглеждането на офертите е допуснато различното им третиране. За нуждата на представяне на обосновки от участниците, за които е установено, че са предложили цена, която се явява с повече от 20% по- благоприятна от средната стойност на предложенията на останалите участници, помощната комисия е изпратила съобщения с идентичен текст, като са конкретизирани номерата на обособените позиции; извършила е анализ на обстоятелствата, посочени в обосновките и е изложила мотиви за всяко от решенията си досежно отделните участници. Налага се изводът, че не е допуснато нарушение при прилагането на чл.72 ЗОП, спазени са и принципите на закона. Предвид изложеното, съдебният състав намира за обоснован и съобразен с материалния закон- чл. 72, ал. 3 от ЗОП, извода на КЗК, че не са били налице нормативно установените предпоставки за помощния орган на възложителя да приеме писмената обосновка на участника "Търговска лига- Глобален аптечен център" АД. Законосъобразно последният е отстранен от участие в процедурата на основание чл. 107, т. 3, предложение второ във връзка с чл. 72, ал. 3, изр. трето от ЗОП. Обжалваното решение не страда от ревелираните в касационната жалба пороци и следва да бъде оставено в сила. Воден от горното и на основание чл. 221, ал. 2, предложение първо от АПК, приложим на основание чл. 216, ал. 7 от ЗОП, Върховният административен съд, четвърто отделение,