Решение № 9155 от 2.10.2023 г. на ВАС, VII о.

Производството е по чл. 208 и с от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/. Образувано е по жалба на Община Ботевград срещу решение 286 от 17.03.2023 г. по адм.д. 1102/2022 г. на Административен съд София- област, с което е отхвърлена подадената от общината жалба срещу решение РД-02-36-865 от 26.09.2022 г. на ръководителя на Управляващия орган на Оперативна програма Региони в растеж" 2014-2020 г. за определяне на финансова корекция в размер на 2 % от стойността на допустимите разходи по АДПБФП BG16RFOP001-2.002-0048 от 11.03.2019 г. Излага касационни основания за неправилност на решението поради нарушение на материалния закон, съществено нарушение на съдопроизводствените правила и необоснованост. Счита, че не е посочената нарушена материалноправна норма от националното право, а посочената разпоредба на чл. 70, ал. 1, т. 6 от ЗУСЕФСУ е процесуална норма, посочено е нарушение на договор и наръчник, а не на национален нормативен акт. Община Ботевград е представила подробно възражение в ИСУН с вх. BG16RFOPOO 1-2.002- 0048-С02-М066/16.06.2022г., с което се оспорват констатациите на УО на ОПРР и се излагат доводи, че в рамките на проект BG16RFOPOO 1-2.002- 0048 са изработени и доставени временни табели/билбордове с големи размери, че действията по поставянето и временното им закрепване в близост до обектите на интервенция/ в близост до строителната площадка представляват предприетите действия от бенефициента в изпълнение на изискванията за информация и комуникация по проекта в цялост и поставянето на временните табели/билбордове с големи размери в близост до обектите на .интервенция/в близост до строителната площадка означава, че макар и за кратко, същите са използвани по предназначение по време на изпълнението на проекта, които доводи от страна на Общината не са обсъдени. Счита, че са засегнати само разходите за информация и публичност по АДБФП, а не са всички допустими разходи по АДБФП. Освен възраженията за временното поставяне на билбордовете, РУО на ОПРР не обсъдил възражението за постоянното наличие на информационни табели по време на строителния обект, които имат същата функция и предназначение като билборда. Според жалбоподателя размерът на табелата не предпоставя съществено нарушение на национална норма и неправилно е прието, че поради липса на монтиран билборд, потенциални участници при изпълнението на проекта са лишени от възможност да участват в изпълнението му Ответната страна е представила писмен отговор, претендира юрисконсултско възнаграждение. Прокурорът дава заключение за неоснователност на жалбата. Касационната жалба е процесуално допустима, подадена в срока по чл. 211, ал.1 АПК. Разгледана по същество е неоснователна. В административния акт е прието, че бенефициентът не е изпълнил, предвидените в ДПБФП и в Единния наръчник на бенефициента за прилагане на правилата за информация и комуникация 2014- 2020 дейности по информация и публичност и по-конкретно - монтаж на временни, билбордове по време на строителството на обектите, предмет на проекта. По силата на т. 3.2 от Единния наръчник на бенефициента за прилагане на правилата за информация и комуникация 2014-2020, бенефициентът следва да издигне билборд ако проектът отговаря на следните условия: общото публично финансиране на проекта надвишава 500 000 евро; проектът включва закупуване на физически предмет или финансиране на инфраструктура или строителни работи. Същото изискване фигурира и в Раздел VII "Популяризиране на съфинансирането, мерки за информация и комуникация от общите условия към АДБФП. Цитираната разпоредба от Единния наръчник на бенефициента за прилагане на правилата за информация и комуникация 2014- 2020 изисква билбордът да бъде поставен на подходящо място на или в близост до строителната площадка, където може лесно да се забележи от обществеността в периода на строителството. Финансираният в рамките на договор за БФП BG16RFOP001-2.002-0048 проект Въвеждане на мерки за енергийна ефективност в обществени и многофамилни жилищни сгради на територията на град Ботевград - етап 3. е на стойност 1 154 690.18 лева и включва строителни работи. В този смисъл изпълнява описаните условия и за него бенефициентът е трябвало постави билбордове по време на строителството на обектите. Бенефициентът не е представил доказателства, че е изпълнил задължението си за монтаж на временните билбордове по време на строителството на подходящо място или в близост до строителната площадка, където могат лесно да се забележат от обществеността в периода на строителството. С Договор BG16RFOP001-2.002-0048-C02-U-03/10.08.2020, сключен с изпълнителя AЛTEX ЕООД, бенефициентът е възложил изработка и доставка на промоционални материали за информация и публичност по разглеждания проект, което включва и изработката на билбордове. Бенефициентът признава, че такива са били изработени и предадени на възложителя, но не са били монтирани поради големия им размер и невъзможността голяма конструкция да бъде закрепена в близост до обектите на интервенция по проекта, същите не са били монтирани и не са използвани по предназначение по време на изпълнението на проекта. УО на ОПРР приел, че е налице неизпълнение на задължителни мерки за информация и комуникация, предвидени в Единния наръчник на бенефициента за прилагане на правилата за информация и комуникация 2014-2020, неразделна част от АДБФП BG16RFOPOO 1-2.002-0048 Въвеждане на мерки за- енергийна ефективност в обществени и многофамилни жилищни сгради на територията на град Ботевград - етап 3. Бенефициентът не е изпълнил предвиденото в т. 3.2. от Единния наръчник и в ДПБФП монтаж на билбордове по време на строителството. Съгласно чл. 70, ал.1, т.6 от Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове, финансова подкрепа със средства от ЕСИФ може да бъде отменена изцяло или частично чрез извършване на финансова корекция на следните основания:т.6 неизпълнение на мерките за информация и комуникация, задължителни за бенефициентите. В Наредбата за посочване на нередности неизпълнението на мерките за информация и комуникация, които са задължителни за бенефициентите е дефинирано като нередност. Съгласно чл. 49, ал. 2 от Общите условия към договора за предоставяне на БФП, бенефициентът спазва задължителните изисквания за мерките за информация и комуникация на ЕС, начините и методите за тяхното изпълнение на ниво конкретен проект/бюджетната линия (финансовия план), както и ефективно предоставяне на информация по проектите, съфинансирани от Европейските фондове съгласно Единния наръчник на бенефициента за прилагане на правилата за информация и комуникация 2014- 2020 г. УО на ОПРР не приел възраженията на бенефициента, че в изпълнение на дейностите за информация и комуникация е осигурил публичност на проекта чрез други средства - провеждане на откриваща и закриваща пресконференции по проекта, поставяне на постоянни обяснителни табели след завършване на строителството и др. Изпълнението на тези дейности не изключва задължението на бенефициента да постави и временните билбордове по време на строителството, в съответствие с изискването на т. 3.2 от Единния наръчник на бенефициента за прилагане на правилата за информация и комуникация 2014-2020. Изпълнението на другите дейности по информация и комуникация е послужило като основание УО да наложи по- нисък процент на финансовата корекция, но не е основание за неналагането на такава. УО не приел възражението на бенефициента, че билбордовете са изработени, но не са били поставени поради независещи от същия причини. Задължение на бенефициента е да организира изпълнението на съответния проект по начин, който позволява изпълнението на всички предвидени дейности по информация и комуникация. УО приел, че бенефициентът не е изпълнил своите задължения за комуникация и информация, свързани с осъществяването на проекта, вследствие на което е налице съществено нарушение. Прието е нарушение на чл. 70, ал. 1, т. 6 от ЗУСЕФСУ и чл. 47 и чл. 48, ал. 1 от АДПБФП BG16RFOPOO 1-2.002-0048 от 11.03.2019 г., чл. 49, ал. 1 и 2 от Общите условия към него във връзка с т. 3.2. от Приложение 3 към АДПБФП BG16RFOP001-2.002-0048 от 11.03.2019 г. /Единен наръчник на бенефициента за прилагане на правилата за информация и комуникация 2014-2020 г./. Нередността е квалифицирана по т. 5 Неизпълнение на мерките за информация и комуникация - задължителни за бенефициентите от Приложение 2, към чл.2, ал. 3 към Наредба за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне на размера на финансовите корекции по реда на Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове, в сила от 31.03.2017 г., изм. и доп. ДВ. бр. 19 от 06.03.2020 г. Взето е предвид, че не са поставени временни билбордове по време на строителството, но останалите задължения за информация и комуникация по проекта са изпълнени, поради което е определен размер на финансовата корекция 2 %. За да отхвърли подадената жалба съдът е приел за неоснователни възраженията на жалбоподателя, че е предприел всички изискуеми мерки за популяризиране, че проектът се съфинансира от Европейския фонд за регионално развитие, тъй като на всички изработени материали в изпълнение на дейностите по информация и комуникация е упоменато, че проектът е съфинансиран от Оперативна програма Региони в растеж" 2014-2020 г. чрез Европейския фонд за регионално развитие, както и непосредствено след изпълнение на строителните дейности на обектите са поставени постоянни обяснителни табели. Прието е, че това представлява изпълнение на част от изискванията за прилагане на мерките за информация и комуникация, но изпълнението на така описаните мерки не може да замести липсата на изпълнение на изискването за поставяне на билбордове. Фактът, че бенефициентът е поръчал и билбордове били изработени, но поради големите им размери не могли да бъдат монтирани, е ирелевантно за спора, защото задължението на бенефициента съгласно сключения от него договор е да ги постави. Билбордовете представляват информационен способ с временен характер и изпълняват краткотрайна информационна функция спрямо целия период на реализация и устойчивост на проекта, което се удостоверява с поставянето на постоянните табели. Именно това е и функцията на билбордовете - временно, до завършване на строителните дейности, да информират обществеността за финансирането на проекта, след което билбордовете се заменят с постоянни обяснителни табели, което е отделно задължение на бенефициента. Още с подаването на проектното предложение, Община Ботевград е разполагала с информация относно задължението си при извършване на строителство да постави билбордове и съответно е била длъжна при изпълнението на проекта да предвиди организация на строителните дейности, позволяваща поставяне на билбордове. Решението е правилно. В административния акт е посочено законовото правно основание за определяне на финансова корекция по националното право - чл. 70, ал. 1, т. 6 от ЗУСЕФСУ, съгласно която финансова подкрепа със средства от ЕФСУ може да бъде отменена изцяло или частично чрез извършване на финансова корекция на следните основания : т. 6 за неизпълнение на мерките за видимост, прозрачност и комуникация, задължителни за бенефициентите; Основанието по чл. 70, ал. 1, т. 6 от ЗУСЕФСУ е във връзка с чл. 47 и чл. 48, ал. 1 от АДПБФП, чл. 49, ал. 1 и 2 от Общите условия на договора във връзка с т. 3.2. от Приложение 3 към договора - Единен наръчник на бенефициера за прилагане на правилата за информация и комуникация 2014 -2020. Съгласно чл. 48 от договора бенефициерът се придържа към образците и документите и е задължен да спазва актовете, представени като приложения към настоящия договор и представляващи неразделна част от него, като под приложение "3" е включен Единен наръчник на бенефициера за прилагане на, правилата за информация и комуникация 2014 -2020 /в ИСУН 2020/. Съгласно чл. 49 от Общите условия към договора за предоставяне на БФП, бенефициерът се задължава да предприеме всички необходими стъпки за популяризиране на факта, че проектът/бюджетната линия (финансовия план) се съфинансира от Европейския фонд за регионално развитие. Предприетите за тази цел мерки трябва да са съобразени със съответните правила за информиране, комуникация и реклама, предвидени в чл.115 § 4 от Регламент 1303/2013 г. и в чл.3, чл.4, чл.5, Приложение II от Регламент за изпълнение (ЕС) 821/2014 на Комисията и съгласно Приложение 3 от настоящия договор, (ал. 1) и бенефициерът се задължава да спазва задължителните изисквания за мерките за информация и комуникация на ЕС, начините и методите за тяхното изпълнение на ниво конкретен проект/бюджетната линия (финансовия план), както и ефективно предоставяне на информация по проектите, съфинансирани от Европейските фондове съгласно Единния наръчник на бенефициера за прилагане на правилата за информация и комуникация 2014-2020 г. Единните мерки и правила се основават на Регламент (ЕС) 1303 на Европейския парламент и на Съвета от 17 декември 2013 г. (ал. 2). По силата на т. 3.2. от Единния наръчник на бенефициера за прилагане на правилата за информация и комуникация 2014-2020, бенефициентът следва да издигне билборд, ако проектът отговаря едновременно на следните условия: 1.) общото публично финансиране на проекта надвишава 500 000 евро и 2.) проектът включва закупуване на физически предмет или финансиране на инфраструктура и строителни работи. Билбордът следва да бъде поставен на подходящо място на или в близост до строителната площадка, където може лесно да се забележи от обществеността. Монтажът трябва да бъде извършен преди официалната церемония Първа копка и/или при стартиране на изпълнението на дейностите по проекта. Бенефициерът следва да информира управляващия орган на съответната програма за дизайна и мястото на поставяне на билборда. Монтирането на един билборд е минимално изискване. При линейни обекти, чието финансиране надхвърля 500 000 евро, е необходимо да се монтират минимум два билборда на различни точки. Билбордовете се отстраняват не по-късно от три месеца след приключване на работата по проекта и се заменят с постоянни обяснителни табели. В случая е безспорно, че проектът който се осъществява с публичен ресурс по процесния АДБФП от Община Ботевград, и включва строителни работи, а финансирането надвишава 500 000 евро, поради което е било задължително монтаж на временни билбордове по време на строителството на обектите, предмет на проекта. Не е изпълнил т. 3.2 от Единния наръчник на бенефициера за прилагане на правилата за информация и комуникация 2014-2020, бенефициерът следва да издигне билборд, ако проектът отговаря на следните условия: общото публично финансиране на проекта надвишава 500 000 евро: проектът включва закупуване на физически предмет или финансиране на инфраструктура или строителни работи. Съдът обосновано е приел, че за община Ботевград съществува задължение преди официалната церемония Първа копка и/или при стартиране на изпълнението на дейностите по проекта да монтира минимум два билборда на различни точки, както и да информира управляващия орган на съответната програма за дизайна и мястото на поставяне на билбордовете. Жалбоподателят не е оспорвал факта, че не е монтирал билбордове, а е твърдял, че те имат временен характер и непоставянето им не е довело до неизпълнение, респ. непоуляризиране на съфинансирането с мерки за информация и комуникация. Съдът правилно е счел за неоснователни възраженията на касатора, че е предприел всички изискуеми мерки за популяризиране на факта, че проектът се съфинансира от Европейския фонд за регионално развитие, тъй като на всички изработени материали в изпълнение на дейностите по информация и комуникация е упоменато, че проектът е съфинансиран от Оперативна програма Региони в растеж 2014-2020 г. чрез Европейския фонд за регионално развитие, както и непосредствено след изпълнение на строителните дейности на обектите са поставени постоянни обяснителни табели. Безспорно това представлява изпълнение на част от изискванията за прилагане на мерките за информация и комуникация, но изпълнението на така описаните мерки не може да замести липсата на изпълнение на изискването за поставяне на билбордове. Както е приел УО, в Единния наръчник на бенефициента за прилагане на правилата за информация и комуникация 2014-2020 са определени изрично дейностите, които следва да изпълнят бенефициентите и не е в тяхно правомощие да преценяват кои дейности са по- ефективни и кои не са. След като не са изпълнени задължителните мерки нарушението е съществено. След като нормативно е предвидено като нарушение и нередност неизпълнението на мерките за комуникация, задължителни за бенефициентите, е налице финансово отражение на нередността. Не е налице твърдяното съществено нарушение на съдопроизводствените правила като съдът не обсъдил, че УО не е обсъдил възраженията, че билбордовете за кратко били поставени, временно закрепени на строителната площадка. Тези твърдения са свързани с доводите на жалбоподателя, че е нямал задължение монтаж/монтиране на билбордовете, поради което правилно е прието, че не оспорва, че билбордовете не са били монтирани. Съдът правилно е приел, че жалбоподателят не е изпълнил задължителни за бенефициента мерките за информация и комуникация, произтичащи от т. 3.2 от Единния наръчник на бенефициера, което е основание за определяне на финансова корекция съгласно чл.70, ал.1, т.6 от ЗУСЕФСУ - за неизпълнение на мерките за видимост, прозрачност и комуникация, задължителни за бенефициентите, следователно е налице нарушение на правото на Европейския съюз и свързаното с него национално право. Нарушението представлява нередността по т. 5 Неизпълнение на мерките за информация и комуникация - задължителни за бенефициентите от Приложение 2, към чл.2, ал. 3 към Наредба за посочване на нередности, в случая не са изпълнени задължителни мерки за информация и комуникация. Неоснователно се твърди, че финансовата корекция следва да се наложи само върху разходите за информация и публичност по АДБФП, финансовата корекция се налага върху допустимите разходи по договора с изпълнителя. Правилно е определен размера на финансовата корекция под максимално определения от 5 %, а именно 2 %, като е прието, че естеството и тежестта на индивидуалното нарушение не оправдава определяне на по-висок размер. Не са налице касационни основания за отмяна на обжалваното съдебно решение, което като правилно следва да се остави в сила, а на ответната страна да се присъди претендираното юрисконсултско възнаграждение, което се определя в размер на 200 лв. Като има предвид изложените мотиви, Върховният административен съд, Седмо отделение