Решение № 14908 от 26.11.2012 г. на ВАС по адм. д. № 9672/2012 г.

Решение № 14908 от 26.11.2012 г. на ВАС по адм. д. № 9672/2012 г., VII о., докладчик председателят Веселина Тенева Производството е по реда на чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК) във връзка с чл. 35, ал. 2 от Закона за електронните съобщения (ЗЕС). Образувано е по жалба на "Галис 85" ЕООД, гр. Ботевград срещу решение № 1000 от 3.05.2012 г. на (КРС), с което се прекратява действието на издаденото на жалбоподателя разрешение № 00428-01/6.08.2009 г. за ползване на индивидуално определен ограничен ресурс - радиочестотен спектър за осъществяване на електронни съобщения чрез електронна съобщителна мрежа за наземно аналогово радиоразпръскване в гр. Ботевград. Жалбоподателят поддържа оплаквания за незаконосъобразност на оспорения административния акт, поради допуснато съществено нарушение на административнопроизводствените правила, противоречие с материалноправните разпоредби и несъответствие с целта на закона. Като основания за отмяна на акта сочи, че не е уведомен по надлежния ред за влизането в сила на решение № 553/23.12.2010 г. на Съвета за електронни медии (СЕМ) и за издаването на съответно разрешение на "Фокус Нунти" ООД от КРС. Ответникът - КРС чрез процесуалния си представител, оспорва жалбата. Счита същата за неоснователна по съображения, изложени в писмени бележки. Моли за присъждане на разноски. Върховният административен съд, тричленен състав на седмо отделение, констатира, че жалбата е подадена от надлежна страна и в законоустановения срок, поради което е процесуално допустима. За да се произнесе по съществото й съдът съобрази следното от фактическа и правна страна: По делото няма спор за факти. "Фаворит - 44" ЕООД е било титуляр на издадена му от КРС индивидуална лицензия № 101-03067/4.04.2005 г. за изграждане, поддържане и използване на далекосъобщителна мрежа за осъществяване на далекосъобщителна дейност наземно радиоразпръскване на радиосигнали в гр. Ботевград. На основание § 9, ал. 3 от ПЗР на ЗЕС и с оглед притежаваната от дружеството лицензия на същото е издадено разрешение № 00428/3.06.2008 г. от КРС за ползване на индивидуално определен ограничен ресурс - радиочестотен спектър за осъществяване на електронни съобщения чрез електронна съобщителна мрежа за наземно аналогово радиоразпръскване в гр. Ботевград. Това разрешение е прехвърлено от "Фаворит - 44" ЕООД на жалбоподателя "Галис 85" ЕООД с решение № 941/6.08.2009 г. на КРС, като действието му е прекратено по отношение на "Фаворит - 44" ЕООД, а на "Галис 85" ЕООД е издадено разрешение № 00428-01/6.08.2009 г. за ползване на индивидуално определен ограничен ресурс - радиочестотен спектър за осъществяване на електронни съобщения чрез електронна съобщителна мрежа за наземно аналогово радиоразпръскване в гр. Ботевград. С Решение № 438/23.09.2010 г., публикувано в "Държавен вестник", бр. 78/2010 г., СЕМ е открил неприсъствен конкурс за осъществяване на радиодейност за територията на гр. Ботевград, област София, за честота 107.8 MHz. Конкурсът, в който е участвал и жалбоподателят, е приключил с решение 0 553/23.12.2010 г. на СЕМ, с което на първо място е класиран "Фокус Нунти" ООД, постановено е да се издаде лицензия за осъществяване на радиодейност чрез използване на налични и/или нови електронни съобщителни мрежи за наземно аналогово радиоразпръскване на територията на гр. Ботевград, за честота 107.8 MHz на класирания на първо място кандидат "Фокус Нунти" ООД за програма с наименование "Радио Фокус" и със срок на лицензията 15 години, както и Комисията за регулиране на съобщенията да издаде на спечелилото конкурса дружество разрешение за ползване на индивидуално определен ограничен ресурс за осъществяване на електронни съобщения чрез налични и/или нови съобщителни мрежи за наземно аналогово радиоразпръскване на територията на гр. Ботевград, за честота 107.8 MHz. Решение № 553/23.12.2010 г. на СЕМ е оспорено от "Галис 85" ЕООД. С решение № 2000/9.02.2012 г. по адм. дело № 14820/2011 г., което е окончателно, петчленен състав на Върховния административен съд е оставил в сила решение № 8573/15.06.2011 г. по адм. дело № 4914/2011 г. на Върховния административен съд, седмо отделение, с което е отхвърлена жалбата на дружеството срещу решение № 553/23.12.2010 г. на СЕМ. С писмо вх. № 04-09-39/29.03.2012 г. СЕМ е уведомил КРС, че решение № 553/23.12.2010 г. за определяне на "Фокус Нунти" ООД за спечелил конкурса оператор е влязло в сила, както и че СЕМ ще издаде на това дружество индивидуална лицензия за радиодейност № 82/3.04.2012 г. Видно от Протокол № 25 от заседание на 3.05.2012 г., в т. 7 Комисията е приела решения за издаване на разрешение на "Фокус Нунти" ООД след проведен от СЕМ конкурс по реда на ЗРТ и за прекратяване на разрешение № 00428-01/6.08.2009 г. на "Галис 85" ЕООД за гр. Ботевград. Въз основа на тези факти и на основание § 9а, ал. 3 от ПЗР на ЗРТ Комисията е постановила решение № 1000 от 3.05.2012 г., с което е прекратила действието на издаденото на жалбоподателя разрешение № 00428-01/6.08.2009 г. за ползване на индивидуално определен ограничен ресурс - радиочестотен спектър за осъществяване на електронни съобщения чрез електронна съобщителна мрежа за наземно аналогово радиоразпръскване в гр. Ботевград. Съдът, като обсъди доводите на страните и събраните по делото доказателства, преценени поотделно и в съвкупност, при извършената служебна проверка на законосъобразността на административния акт по реда чл. 168, ал. 1 във връзка с чл. 146 от АПК, намира жалбата за неоснователна. Атакуваното решение е издадено от компетентен орган, в пределите на неговите правомощия, в предписаната от закона писмена форма и наличие на изискуемите реквизити. Актът е надлежно мотивиран с оглед подробно изложените в него фактически и правни основания и конкретни съображения, обосноваващи прекратяването на действието на разрешението. При постановяване на атакувания акт не са допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила. Оплакването на жалбоподателя в тази насока е формално и бланкетно, без да се визират конкретни пороци. Решението е постановено след изясняване на фактите и обстоятелствата от значение за случая съгласно изискването на чл. 35 АПК. Твърденията, че на жалбоподателя не е съобщено по надлежния ред за влизането в сила на решение № 553/23.12.2010 г. на СЕМ и за издаването на разрешение на друг оператор от КРС, са неотносими към предмета на спора и към въпроса за законосъобразността на обжалвания акт. Тези обстоятелства по никакъв начин не сочат на нарушаване на процедурата, тъй като за КРС не съществува задължение за подобно уведомяване на дружеството. От съдържащите се в административната преписка данни еднозначно и безспорно се установяват фактите, при възникване на които компетентният орган следва да издаде решение като процесното. По делото не са релевирани доводи и не са ангажирани доказателства, които да опровергават установените факти, респективно - да водят на правни изводи, различни от възприетите от административния орган такива. Решението е постановено при правилно прилагане на материалноправните разпоредби и е съобразено с целта на специалния закон. По силата на § 9, ал. 3 от ПЗР на ЗЕС на операторите, които към влизането в сила на този закон извършват далекосъобщителна дейност въз основа на индивидуална лицензия, а този закон определя, че осъществяваните от тях електронни съобщения са свързани с издаване на разрешение, комисията служебно издава съответното разрешение в 6-месечен срок от влизането му в сила. До издаване на разрешението електронните съобщения се осъществяват въз основа на издадените им индивидуални лицензии. Такова разрешение е издадено на "Галис 85" ЕООД след прехвърлянето му от "Фаворит 44" ЕООД. Съгласно разпоредбата на § 9а, ал. 3 от ПЗР на ЗРТ лицата, които са осъществявали и/или осъществяват далекосъобщителна дейност чрез изграждане, поддържане и използване на далекосъобщителна мрежа за наземно радиоразпръскване след влизане в сила на Закона за далекосъобщенията (обн., ДВ, бр. 93 от 1998 г.; изм., бр. 26 от 1999 г., бр. 10 и 64 от 2000 г., бр. 34, 42, 96 и 112 от 2001 г., бр. 45 и 120 от 2002 г.; отм., бр. 88 от 2003 г.) и са подали заявления за издаване на лицензии до влизане в сила на Закона за изменение и допълнение на Закона за далекосъобщенията (ДВ, бр. 112 от 2001 г.), в населени места, в които не са проведени конкурси за издаване на лицензии, могат да продължат или възобновят дейността си до приключване на конкурсите по реда на Закона за радиото и телевизията за съответните населени места. Съобразявайки § 9, ал. 3 от ПЗР на ЗЕС и нормите на § 9а, ал. 3 от ПЗР на ЗРТ, § 2, ал. 4 от преходната разпоредба на Закона за допълнение на Закона за радиото и телевизията (ДВ, бр. 99 от 2003 г.) и § 2, ал. 5 от преходната разпоредба на Закона за допълнение на Закона за радиото и телевизията (ДВ, бр. 99 от 2004 г.), съдът намира, че действието на издаваните в тези хипотези от КРС лицензии за изграждане, поддържане и използване на далекосъобщителна мрежа за телевизионно и радиоразпръскване с местно и регионално покритие, респективно - разрешения за ползване на индивидуално определен ограничен ресурс - радиочестотен спектър за осъществяване на електронни съобщения чрез електронна съобщителна мрежа за наземно аналогово радиоразпръскване, е обвързано с нормативно установено прекратително условие, а именно - приключване на конкурсите за предоставяне на лицензии за радио- и телевизионна дейност в съответните населени места по реда на Закона за радиото и телевизията. Предвид характера на предоставяния за ползване ресурс и обстоятелството, че е ограничен, законът е предвидил задължително конкурсно начало за осъществяване на радио дейност за създаване на програми, предназначени за разпространение чрез електронни съобщителни мрежи, когато се ползва индивидуално определен ограничен ресурс - радиочестотен спектър. Лицата по § 9а от ПЗР на ЗРТ, в приложното поле на която разпоредба попада жалбоподателят, могат да извършват дейността, за която са лицензирани, респективно - за която са получили разрешение, но до приключване на конкурса за издаване на лицензия за радио и телевизионна дейност. Няма спор, че за град Ботевград е проведен конкурс по реда на ЗРТ за издаване на лицензия за радио дейност, завършил с решение № 553 от 23.12.2010 г. на СЕМ. Съгласно цитираното решение кандидатът, класиран на първо място за посочената територия за честота 107.8 MHz е "Фокус Нунти" ООД, на което КРС е приела да се издаде разрешение за ползване на индивидуално определен ограничен ресурс. С финализирането на обявения за процесната територия и честота конкурс и с избора на нов титуляр на лицензията за предоставяне ползването на ограничен ресурс, за КРС възниква задължение да издаде разрешение на последния и съответно да прекрати разрешението на досегашния ползвател, което е и сторила. Решението на СЕМ е влязло в сила след обжалването му по съдебен ред и решаване на спора с окончателен съдебен акт. Налице е приключил конкурс по смисъла на закона, с което са изпълнени изискванията на § 9а, ал. 3 от ПЗР на ЗРТ и прекратяването от КРС на действието на временно издаденото на жалбоподателя разрешение е в съответствие със закона. Срокът на действие на издаденото на "Галис 85" ЕООД разрешение е до приключване на конкурса за гр. Ботевград, т. е. до влизане в сила на решение № 553 от 23.12.2010 г. на СЕМ, поради което може да се приеме, че е налице и хипотеза на чл. 117, ал. 2, т. 5 от ЗЕС за прекратяване действието на разрешението. По изложените съображения съдът намира оспореното решение за законосъобразно. Жалбата срещу него се явява неоснователна, поради липса на отменителни основания по чл. 146 от АПК и като такава следва да се отхвърли. С оглед изхода на спора в настоящата му фаза и предвид направеното от процесуалния представител на ответника по жалбата - КРС искане за присъждане на деловодни разноски за настоящата инстанция, изразяващи се в юрисконсултско възнаграждение, в полза на административния орган се дължат направените в това производство такива, поради което и на основание чл. 143, ал. 3 от АПК, вр. с чл. 8 и чл. 7, ал. 1, т. 4 от Наредба № 1 от 9.07.2004 г. за минималните размери на адвокатските възнаграждения, жалбоподателят "Галис 85" ЕООД следва да бъде осъден да заплати на КРС юрисконсултско възнаграждение в размер на 150 (сто и петдесет) лева. Така мотивиран и на основание чл. 172, ал. 2, пр. последно АПК Върховният административен съд, седмо отделение,