Решение № 4880 от 16.4.2021 г. на ВАС по адм. д. № 1818/2021 г.

Производството пред Върховния административен съд (ВАС) е по реда на чл.208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК) във чл. 216 от Закона за обществените поръчки (ЗОП).

Образувано е по две касационни жалби, съответно от "Т. архитекти" ЕООД, гр. София чрез процесуални представители адв. Е. Д. от САК и адв. А. А. от САК, и от "Атек ВД" ЕООД чрез процесуален представител адв. П. А. от САК, против Решение 30 от 14.01.2021 г. на Комисията за защита на конкуренцията (КЗК) по преписка, вх. КЗК-802/12.11.2020 г., с което по жалба от консорциум "Архитектурно бюро Авангард" ООД Мердж Студио" ЕООД е в т.1 ОТМЕНЯ Решение 10-00-2489/15.10.2020 г. на кмета на община Стара Загора, за класиране на участниците по процедура от вида "Конкурс за проект" за възлагане на обществена поръчка с предмет: "Открит конкурс за идеен проект за многофункционална спортна зала в УПИ I спорт, атракции, озеленяване, рекреация, кв. 334 а, гр. Стара Загора", открита с Решение 10-00-2953 от дата 30.12.2019 г. на възложителя; в т.2. ВРЪЩА преписката на възложителя с указание за прекратяване на процедурата; в т.3 ОСТАВЯ без разглеждане искането за налагане на временна мярка "спиране на процедурата"; в т.4. ВЪЗЛАГА на община Стара Загора да заплати на "Архитектурно бюро Авангард" ООД и "Мердж студио" ЕООД, в качеството им на участници в консорциум "Архитектурно бюро Авангард" ООД "Мердж студио" ЕООД, разноски в размер на 850 (осемстотин и петдесет) лв. и в т.5. ОСТАВЯ без уважение искането на кмета на община Стара Загора за възлагане на разноски.

В жалбата на "Т. архитекти" ЕООД и допълнително чрез процесуален представител в съдебно заседание обстоятелствено са релевирани доводи за неправилност на обжалваното решение в частта му по т. 2 от диспозитива поради нарушение на материалния закон и необоснованост отменителни основания по чл.209, т.3 АПК. Основно се твърди, че КЗК неправилно е постановила връщане за прекратяване на процедурата, тъй като дори и ад има конфликт на интереси, то той се отнася само за две дружества класираните на първо и четвърто място, съответно участниците "Атек ВД" ЕООД и "Десет архитекти" ЕООД и следва последиците (с отстраняването им в хипотезите на чл.54, ал.1 , т.7 ЗОП) да бъдат само за тях, а не и за останалите добросъвестни участници, сред които и "Т. архитекти" ЕООД. По тези и други съображения, претендира решението да бъде отменено в оспорената част и преписката да бъде върната на възложителя за отстраняване на посочените две дружества и ново класиране сред останалите. Претендира разноски.

В жалбата на "Атек ВД" ЕООД и допълнително чрез процесуален представител в съдебно заседание обстоятелствено са релевирани доводи за неправилност на обжалваното решение поради нарушение на материалния закон, съществено нарушение на съдопроизводствените правила и необоснованост отменителни основания по чл.209, т.3 АПК. Основно се твърди, че КЗК не е аргументирала с конкретни фактически основания извода си за наличие на конфликт на интереси по см. на §2, т.21 от ДР ЗОП във вр. с чл. 54 ЗПКОНПИ на "Атек ВД" ЕООД и "Десет архитекти" ЕООД с членовете на журито проф. д-р инж. И. М., проф. д-р арх. И. Д. и проф. д. н. арх. Б. К.. По тези и други съображения претендира решението да бъде отменено. Претендира разноски.

Ответникът КОНСОРЦИУМ "АРХИТЕКТУРНО БЮРО АВАНГАРД" ООД - "МЕРДЖ СТУДИО" ЕООД чрез процесуален представител адв. П. и архитект Б. Б. - един от управителите релевира доводи за неоснователност на жалбите, развити и в писмено становище.

Ответникът КМЕТ НА ОБЩИНА СТАРА ЗАГОРА не ангажира становище по жалбите.

Ответникът "АТМ" ЕООД представляван от И. М. - управител релевира доводи, че касационна жалбата на "Т. АРХИТЕКТИ" ЕООД е основателна, а на "Атек ВД" ЕООД - неоснователна.

Ответникът "ДЕСЕТ АРХИТЕКТИ" ЕООД не ангажира становище по жалбите.

Ответникът "АРХИТЕКТ К." ЕООД не ангажира становище по жалбите.

Ответникът "ПРОАРХ" АД не ангажира становище по жалбите.

Ответникът "АДА - АГЕНЦИЯ ДИЗАЙН И АРХИТЕКТУРА" АД не ангажира становище по жалбите.

Ответникът "ТЕРЕЗ АРХИТЕКТИ" ЕООД не ангажира становище по жалбите.

Ответникът "АБОЛЕОН" ЕООД не ангажира становище по жалбите.

Представителят на Върховна административна прокуратура дава мотивирано заключение за неоснователност на касационните жалби.

Върховният административен съд, в настоящия състав на ІV-то отделение като съобрази наведените касационни основания и в двете жалби, доводите на страните във връзка с тях, събраните по делото доказателства и извърши проверка за валидност, допустимост и съответствие на обжалваното решение с материалния закон ЗОП, установи следното:

Касационните жалби са подадени от надлежни страни и в срока по чл. 216, ал. 1 от ЗОП, поради което всяка една от тях е процесуално допустима. Разгледани поотделно и по същество, всяка една от тях е основателна, както следва:

Установи се, че с Решение номер 10-00-2953 от 30.12.2019 г. на кмета на община Стара Загора публичен възложител е открита процедура от вида "Конкурс за проект" за възлагане на обществена поръчка с предмет: "Открит конкурс за идеен проект за многофункционална спортна зала в УПИ I спорт, атракции, озеленяване, рекреация кв. 334 а, гр. Стара Загора". С решението са одобрени обявлението за оповестяване откриването на процедура и документацията към обществената поръчка. Там е посочено, че "Настоящият конкурс се провежда в съответствие с разпоредбите на чл. 20, ал. 1, т. 5, чл. 80 от Закона за обществените поръчки (ЗОП), чл. 82 от ППЗОП. Конкурсът е открит и на основание чл. 80, ал. 5 от ЗОП в него могат да представят проекти всички заинтересовани лица. Конкурсът за проект е определен като конкурс с присъждане на награди, съгласно чл. 80, ал. 2 от ЗОП. За участниците в процедурата не трябва да са налице основанията за отстраняване, посочени в чл. 54, ал. 1, т. 1, т. 2, т. 3, т. 4, т. 5, т. 6 и т. 7 от ЗОП и чл. 55, ал. 1 от ЗОП. * Забележка: Основанията по чл. 54, ал. 1, т. 1, т. 2 и т. 7 от ЗОП се отнасят за:

а/ лицата, които представляват участника и лицата, които са членове на негови управителни и надзорни органи, съгласно регистъра, в който е вписан участникът, ако има такъв, или документите, удостоверяващи правосубектността му. Когато в състава на тези органи участва юридическо лице, основанията се отнасят за физическите лица, които го представляват съгласно регистъра, в който е вписано юридическото лице, ако има такъв, или документите, удостоверяващи правосубектността му ;

б/ когато участникът, или юридическо лице в състава на негов контролен или управителен орган се представлява от физическо лице по пълномощие, основанията по чл. 54, ал. 1, т. 1, 2 и 7 се отнасят и за това физическо лице.

В конкурса не могат да участват:

• лицата, взели участие в изготвянето на конкурсната програма.

• длъжностните лица по чл. 90, ал. 1 от ППЗОП, членовете на журито, резервните им членове, както и свързаните с тях лица съгласно Търговския закон и/или Закона за предотвратяване и разкриване на конфликт за интереси;

• лицата, намиращи се в трудови или служебни отношения с възложителя или с член на техническата комисия и журито;

• лицата, лишени от проектантска правоспособност;

• външен експерт, участвал в изработването на конкурсната програма, не може да участва в процедурата самостоятелно или в обединение с други лица като участник, член на обединение-участник, подизпълнител, или чрез свързани лица, освен ако документите, в чието изработване е участвал са променени така, че не предоставят на участника информация, която му дава предимство пред останалите участници в процедурата;

• лицата по чл. 54 и чл. 55 от ЗОП

1. От участие в конкурса се отстраняват и проекти на:

• участници, за които обстоятелствата по т. 1. са станали известни или са възникнали по времето на провеждането на конкурса;

• участници, които не са представили изискуемите съгласно настоящата документация и техническото задание документи или са представили документи, които не отговарят на изискванията на същите;

Най-малко 14 дни преди крайния срок за получаване на конкурсните проекти възложителят обявява поименно лицата, номинирани за членове на журито и за резервни членове, ако не са посочени в обявлението. Всеки заинтересован от участие в конкурса за проект може да подава до възложителя писмено мотивирано възражение срещу номиниран член на журито и срещу резервен член, с когото е в отношения, които пораждат конфликт на интереси, в 3-дневен срок от обявяване на номинираните лица. Когато възраженията са подадени в срока по чл. 86, ал. 2 от ППЗОП и са основателни, в 3-дневен срок възложителят заменя съответното лице, номинирано за член на журито или за резервен член. Окончателният поименен състав на журито и на резервните членове се обявява най-късно до крайния срок за получаване на конкурсните проекти.

Възложителят назначава жури със заповед, в която определя: 1. поименния състав и лицето, определено за председател; Членовете на журито декларират писмено, че не е налице конфликт на интереси с участниците съгласно чл. 88, ал. 3 от ППЗОП.Резултатите от оценяването и класирането се обявяват на публично заседание, на което имат право да присъстват участниците в процедурата или техни упълномощени представители, както и представители на средствата за масово осведомяване. На заседанието се отваря и пликът по чл. 90, ал. 5 от ППЗОП и се съобщават имената на участниците, чиито проекти са класирани. След приключване на работата си журито изготвя доклад.

С обявление изх. 10-11-3322/16.02.2020 г. вр. чл. 86, ал. 1 ППЗОП са оповестени номинациите за състав на журито, както следва:

председател: Проф. д-р инж. И. М. ректор на Университет по архитектура, строителство и геодезия, и членове:

1. Проф. д-р арх. И. Д. ръководител катедра "Жилищни сгради" в Университет по архитектура, строителство и геодезия;

1. Проф. д. н. арх. Б. К. - Представител на Камара на архитектите в България, Ръководител на катедра "Обществени сгради" в УАСГ;

1. Арх. Б. Х. представител на Съюза на архитектите в България;

1. К. Ч. заместник-кмет "Общинска собственост, стопанска политика и спортни дейности"

1. Арх. В. Г. Главен архитект на община Стара Загора

1. М. Б. началник отдел "Обществени поръчки" Юрист служител в община Стара Загора;

Резервни членове: С обявление изх. 10-11-4831/30.04.2020 г. във вр. чл. 86, ал. 3 ППЗОП е обявен окончателният състав на журито, в който няма изменения. Обявлението е публикувано в Профила на купувача на 30.04.2020 г. Със Заповед 10-00-1279/04.05.2020 г. на кмета на община Стара Загора е назначено жури в същия състав като първоначално обявения.

Съгласно Обявление изх. 10-11-6843/19.06.2020 г. възложителят съобщава, че на основание чл. 91, ал. 3 ППЗОП, на 24.06.2020 г. в 11: 00 ч. в мултифункционалната зала в сградата на областната администрация ще се проведе публично заседание на жури, назначено за разглеждане и оценяване на представените проекти. На заседанието ще бъдат обявени резултатите от оценяването и класирането на представените проекти и ще се съобщят имената на участниците, чиито проекти са класирани. На 24.06.2019 г. в 11: 00 часа в зала в сградата на Областна администрация: гр. Стара Загора, бул. "Цар Симеон Велики" 108 е проведено публично заседание на журито. Председателят на журито е обявил резултатите от оценяването и класирането на представените проекти на основание чл. 91, ал. 3 от ППЗОП:

Участникът "А"1 получава комплексната оценка 56, 50, т.

Участникът "Б"2 получава комплексната оценка 79, 78, т.

Участникът "В"3 получава комплексната оценка 88, 61, т.

Участникът "Г"4 получава комплексната оценка 70, 46, т.

Участникът "Д"5 получава комплексната оценка 84, 71, т.

Участникът "Е" 6 получава комплексната оценка 59, 10, т.

Участникът "Ж"7 получава комплексната оценка 64, 46 т.

Участникът "З"8 получава комплексната оценка 72, 85, т.

Участникът "И"9 получава комплексната оценка 68, 21, т.

Участникът "Й"10 получава комплексната оценка 83, 79, т.

Участникът "К"11 получава комплексната оценка 60, 26, т.

Участникът "Л"12 получава комплексната оценка 74, 52, т.

Участникът "М"13 получава комплексната оценка 72, 79, т.

След това председателят на журито е отворил плика по чл. 90, ал. 5 от ППЗОП и е съобщил имената на участниците и отредените им номера от списъка, съдържащ се в плика. Впоследствие е издадено Решение 10-00-2489/15.10.2020 г. на кмета на община Стара Загора, като е взета предвид работата на журито и са класирани участниците, както следва: първо място "Атек ВД", гр. София /"В"3/, второ място "Т. архитекти" ЕООД, гр. София /"Д"5/, трето място "АТМ" ЕООД, гр. София /"Й"10/ , четвърто място "Десет архитекти" ЕООД, гр. София /"Б"2/ и т.н., на седмо място Консорциум "Архитектурно бюро Авангард" ООД Мердж студио" ЕООД, гр. Стара Загора /"М"13/ и т.н. до десето място. Посочени са наградите за първите трима и отстранените участници.

Решението на възложителя е обжалвано пред КЗК от Архитектурно бюро Авангард" ООД "Мердж Студио" ЕООД с основен довод, че членовете на журито проф. д-р инж. И. М. ректор на Университета по архитектура, строителство и геодезия (УАСГ), проф. д-р арх. И. Д. ръководител катедра "Жилищни сгради" в УАСГ и проф. д. н. арх. Б. К. ръководител катедра "Обществени сгради" в УАСГ, са в конфликт на интереси с участника "Атек ВД" ЕООД чийто едноличен собственик и управител е проф. д-р арх. В. И., който в същото време преподава в УАСГ и е един от 16-те членове на Ректорския съвет на УАСГ, член на Факултетски съвет на Архитектурен факултет, член на Академичен съвет, председател на Общо събрание на Архитектурен факултет, както и с участника "Десет архитекти" ЕООД, чийто едноличен собственик и управител арх. И. П., който е асистент в УАСГ.

В протеклото производство, КЗК е проучила обстоятелствата по жалбата и я е приела за основателна. Прието е, че съгласно чл. 86, ал. 1 ППЗОП най-малко 14 дни преди крайния срок за получаване на конкурсните проекти възложителят обявява поименно лицата, номинирани за членове на журито и за резервни членове, ако не са посочени в обявлението, съгл. 2 на същия член всеки заинтересован от участие в конкурса за проект може да подава до възложителя писмено мотивирано възражение срещу номиниран член на журито и срещу резервен член, с когото е в отношения, които пораждат конфликт на интереси, в 3-дневен срок от обявяване на номинираните лица, което не е сторено от "Атек ВД", гр. София и "Десет архитекти" ЕООД, за които управители е бил налице конфликт на интереси по см. на §2, т.21 от ДР ЗОП във вр. с чл. 54 ЗПКОНПИ.

Съобразено е, че съгл. чл. 90, ал. 1 ППЗОП преди разглеждането на конкурсните проекти от журито се осигурява тяхната анонимност от длъжностни лица, определени от възложителя. Според ал. 4 и 5 на този член (в относимата редакция преди 01.04.2020 г.) за всеки конкурсен проект се определя уникален номер. Длъжностните лица съставят списък на уникалните номера и на съответстващите им имена на участниците. Списъкът се съхранява от длъжностните лица до обявяване класирането на проектите. Съгласно чл. 91, ал. 3 ППЗОП в приложимата редакция, резултатите от оценяването и класирането се обявяват на публично заседание. Едва на това заседание се съобщават имената на участниците, чиито проекти са класиран, когато е моментът, в който по закон членовете на журито са узнали имената на участниците и биха могли да преценят дали се намират с тях в конфликт на интереси.