Решение № 10772 от 6.08.2020 г. на ВАС по адм. д. № 4105/2020 г.

Решение № 10772 от 6.08.2020 г. на ВАС по адм. д. № 4105/2020 г., VII о., докладчик съдията Полина Богданова Производство по чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК). Образувано е по касационна жалба на Изпълнителния директор на Изпълнителна агенция по рибарство и аквакултури (ИАРА) срещу Решение № 315 от 14.01.2020 г. на Административен съд София-град, постановено по административно дело № 4770/2019 г. С обжалваното решение съдът е отменил Решение № РД-169 от 26.03.2019 г. на Изпълнителния директор на ИАРА, с което на "Блек Сий Фуудс" ООД, гр. София е определена финансова корекция в размер 56 817, 30 лв. за нарушение – 87, 49 % неизпълнение на производствената програма за третата година, заложено в таблица 4, спрямо декларираното по счетоводни документи количество на произведената продукция за 5 –месечния период на мониторинг за 2017 г (01.01.2017 г - 31.05.2017 г) на основание чл. чл. 70, ал. 1, т. 7 и 10 от Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове (ЗУСЕСИФ) и Методиката за определяне на размера на финансовите корекции по проекти, финансирани от Оперативна програма за развитие на сектор "Рибарство" 2007-2013 г. Касаторът счита обжалваното решение за неправилно, постановено при нарушение на материалния закон и необоснованост – отменителни основания по чл. 209, т. 3 АПК. Съдът неправилно е приел, че при постановяване на оспореното решение за финансова корекция, административният орган не е дал възможност на бенефициера да се запознае с констатираната нередност и да направи възражения и представи доказателства в двуседмичен срок. Сочи, изрично, че е представил пълната административна преписка, включително писмо изх. № 2600-2652/30.01.2019 г., с което дружеството е уведомено за установеното нарушение и за предстоящото определяне на финансова корекция за него и му е дадена възможност в 14-дневен срок да представи възражение и писмени доказателства, представена е и разпечатка за услуга "градски куриер", от която се установява че уведомлението е получено от 05.02.2019 г. от представител на дружеството. Моли съда да отмени обжалваното решение и да постанови друго, с което да се потвърди Решение № РД-169/26.03.2019 на Изпълнителния директор на ИАРА. Касаторът се представлява от юрисконсулт К. Кирилов, който претендира и присъждането в разноски по представян списък. Ответникът по касационната жалба – "Блек Сий Фуудс" ООД, счита същата за неоснователна. В отговор по касационната жалба, излага подробно фактите по делото, анализира ги и счита за правилен извода на съда за незаконосъобразност на оспорения акт. Счита, че смесването на процедурите по чл. 14, ал. 1 от Наредбата за определяне на процедурите за администриране на нередности по фондове, инструменти и програми, съфинансирани от Европейския съюз и тази за решение по чл. 73, ал. 1 ЗУСЕСИФ е довело до нарушение на административнопроизводствените правила, което правилно е отчетено като съществено от първоинстанционния съд и правилно е отменен административния акт, като незаконосъобразен. Моли съда да остави в сила обжалваното решение. Претендира направените по делото разноски. Представлява се от адв. Х. Арабаджиев. Представителят на Върховната административна прокуратура дава заключение за неоснователност на касационната жалба. Касационната жалба е допустима – подадена е от надлежна страна, в срока по чл. 211, ал. 1 АПК и срещу подлежащ на обжалване съдебен акт. Разгледана по същество, същата е основателна. Върховният административен съд, след като обсъди твърденията и доводите на касатора и възраженията на ответника, и провери обжалваното съдебно решение с оглед на правомощията си по чл. 218, ал. 2 АПК, намира за установено от фактическа и правна страна следното: На 01.06.2012 г. г. между "Блек Сий Фуудс" ООД и ИАРА, като Управляващ орган е сключен административен договор за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ за проект "Изграждане и оборудване на обект за морски аквакултури – ферма (инсталация) за култивиране на черноморски миди "Транс топола", съгласно заявление № ЕФР-08-16/26.03.2012 г. на първоначална стойност 1 592 287, 87 лв. Впоследствие са сключени и три анекса за изменение на административния договор (от 02.08.2012 г., 08.08.2012 г. и от 17.01.2013 г.). С акт от 01.06.2017 г. с изх. № 2600-10407, Изпълнителният директор на ИАРА уведомява "Блек Сий Фуудс" ООД, че е констатирано несъответствие между действителното количество произведена продукция и количеството в производствената програма, заложено в таблица 4 от инвестиционното намерение, неразделна част от заявлението за кандидатстване, за 2016 г. и дружеството е предупредено, че при установено несъответствие за следващата година ще се предприемат действия по налагане на финансова корекция. На 27.04.2018 г. в ИАРА е получен сигнал за нередност № Z-8542 по проект "Изграждане и оборудване на обект за морски аквакултури – ферма(инсталация) за култивиране на черноморски миди "Транс топола" и е започнала проверка. На 17.05.2018 г. "Блек Сий Фуудс" ООД е уведомено с акт изх. № 2600-8873/04.05.2018 г. на Изпълнителния директор на ИАРА, че е администриран сигнал за нередност по проект Изграждане и оборудване на обект за морски аквакултури – ферма (инсталация) за култивиране на черноморски миди "Транс топола", финансиран по административен договор от 01.06.2012 г. договор за предоставяне на безвъзмездна финансова за неизпълнение на производствената програма, заложена в таблица 4 от инвестиционното намерение за третата производствена година - 2017 г. и е дадена възможност на дружеството да представи възражение и доказателства. На 25.01.2019 г. касаторът е получил първо становище по сигнал за нередност с вх. № № Z-8542/27.04.2018 г. с констатация за извършеното нарушение - 87, 49 % неизпълнение на производствената програма за третата година, заложено в таблица 4, спрямо декларираното по счетоводни документи количество на произведената продукция за 5 –месечния период на мониторинг за 2017 г (01.01.2017 г - 31.05.2017 г), определен е размера на финансовата корекция и е направено предложение да се даде възможност на бенефициерът съгласно чл. 73, ал. 2 ЗУСЕСИФ да представи възражение и писмени доказателства. На 30.01.2019 г. изпълнителният директор на ИАРА уведомява, с акт № 2600-2652, "Блек Сий Фуудс" ООД за установената нередност за нарушение на 87, 49 % неизпълнение на производствената програма за третата година, заложено в таблица 4, спрямо декларираното по счетоводни документи количество на произведената продукция за 5 –месечния период на мониторинг за 2017 г (01.01.2017 г - 31.05.2017 г), както и за предстоящо определяне на финансова корекция за него на основание чл. 70, ал. 1, т. 7 и 10 от ЗУСЕСИФ. Дружеството е получило уведомлението на 05.02.2019 г На 21.03.2019 г. касаторът е получил второ становище по сигнал за нередност с вх. № № Z-8542/27.04.2018 г., в което се сочи, че бенефициерът е уведомен за открито производство по издаване на решение за определяне на финансова корекция, осигурена му е възможност за представяне на възражение и доказателства, но в определения срок такива не са получени и е направено предложение за издаване на решение по чл. 73, ал. 1 ЗУСЕСИФ за определяне на финансовата корекция по основание и размер. На 26.03.2019 г, с Решение №РД-169, изпълнителният директор на ИАРА, като управляващ орган, определя на "Блек Сий Фуудс" ООД, гр. София финансова корекция в размер 56 817, 30 лв. за нарушение – 87, 49 % неизпълнение на производствената програма за третата година, заложено в таблица 4, спрямо декларираното по счетоводни документи количество на произведената продукция за 5 –месечния период на мониторинг за 2017 г (01.01.2017 г - 31.05.2017 г) на основание чл. чл. 70, ал. 1, т. 7 и 10 ЗУСЕСИФ и Методиката за определяне на размера на финансовите корекции по проекти, финансирани от Оперативна програма за развитие на сектор "Рибарство" 2007-2013 г. В края на административния акт е посочено, че същият представлява и акт по смисъла на чл. 14, ал. 1 от Наредбата за определяне на процедурите за администриране на нередности по фондове, инструменти и програми, съфинансирани от ЕС (Наредбата). При тези факти първоинстанционният съд е приел от правна страна, че оспореното решение е издадено от компетентен орган, но при постановяването му са допуснати съществени нарушения на административно производствените правила, довели до нарушаване на правото за защита на дружеството-жалбоподател, които правят решението незаконосъобразно и налагат отмяната му. Съдът приема, от една страна, че оспореният акт представлява "мотивирано властническо волеизявление на административен орган по смисъла на чл. 73 от ЗУСЕСИФ", но от друга, в края му е посочено, че представлява и акт по чл. 14, ал. 1 от Наредбата и по този начин с него за първи път се представя становището на компетентния орган по повод получения сигнал за нередност, като на засегнато дружество не е дадена възможност да вземе становище по регистрираната нередност и да се защити. Това представлява съществено нарушение на чл. 73, ал. 2 и ал. 3 ЗУСЕСИФ. Въз основа на горното първоинстанционният съд е направил извод за незаконосъобразност на оспорения акт и е отменил същия. Изводът на съда е неправилен. Съдът не е анализирал в цялост на всички представени с административната преписка доказателства и не е оценил правилно характера на всички изпратени до "Блек Сий Фуудс" ООД актове на касатора и тези между различни звена на ИАРА, поради което е направил неправилен извод за допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила. "Блек Сий Фуудс" ООД неколкократно е било уведомено, че са налице данни за нарушение, свързано с неизпълнение на производствената програма, заложено в таблица 4 и предстоящото определяне на финансова корекция. Първото съобщение в тази връзка е от 01.06.2017 г. (л. 209, 210 от първоинстанционното дело), то е свързано с констатацията на повторност в спорния акт. Сигналът за нередност е регистриран на 27.04.2018 г. (л. 108), а "Блек Сий Фуудс" ООД е уведомено за администрирания сигнал на 17.05.2018 г. с акт № 2600-8873/04.05.2018 г. и на дружеството е даден 14-двевен срок за представяне на възражения и доказателства. Със становището от 25.01.2019 г относно сигнала за нередност № Z-8542/27.04.2018 г., изпратено до касатора от служители за борба с измамите и нередностите, се установява нарушението от фактическа страна, прави му се правна квалификация, определя се негативния му финансов ефект и се определя размера на финансовата корекция и е направена препоръка за предоставяне на възможност за възражения и доказателства на засегнато дружество. Това становище е прието от касатора и той открива производство за издаването на решение за определяне на финансова корекция с параметрите, описани в становището от 25.01.2019 г., като уведомява за това "Блек Сий Фуудс" ООД с акт № 2600-2652/30.01.2019 г. Последното е получено от дружеството на 05.02.2019 г., но то не е упражнило правото си на възражение. След изтичането на срока за възражения и доказателства касаторът е издал решение № РД-169 на основание чл. 73, ал. 1 ЗУСЕСИФ, с което е определил финансова корекция по основание и размер. Обстоятелството, че след диапозитива на това решение е посочено, че то представяла и акт по смисъла на чл. 14, ал. 1 от Наредбата не може да промени характера му – на властническо волеизявление за определяне на финансова корекция, което следва от диспозитива му и правното основание посочено в началото му. Съгласно чл. 14, ал. 1 от Наредбата, наличието на нередност се обективира в писмен акт на компетентен орган. Този акт представлява само първа писмена оценка, съдържаща мотивирано заключение за извършена нередност ( аргумент от чл. 27, б "б" от Регламент 1828/2006 г.) Но този акт не засяга права и интереси и не създава задължения за бенефициера. И това, че в чл. 14, ал. 2 е предвидено връчване на засегнатите лица, не може да доведе до извод за нарушение на процедурата по чл. 73, ал. 1 ЗУСЕСИФ, към този момент тя не е започнала. Съгласно чл. 28, т. 2 от Наредбата, управляващият орган, след като извърши необходимите проверки и установи недължимо платените суми, както и неправомерно получените или неправомерно усвоените средства, е длъжен да предприеме корективни действия. Само едно от възможните такива действие е това по определяне на финансова корекция. Съгласно чл. 30 от Наредбата, управляващият орган е длъжен да издаде решение, с което да приключи нередността при наличие на някоя от посочените в разпоредбата хипотези. Налага се извод, че процедурата по администриране на нередността е вътрешна за управляващия орган и е в изпълнение на задължението му за информация и публичност. Актовете, които органът издава при нейното осъществяване, не са индивидуални административни актове и непораждат самостоятелно правни последици за бенефициера. Актът, който поражда правни последици за бенефициера е актът по чл. 73, ал. 1 ЗУСЕСИФ за определяне на финансова корекция. Евентуалните нарушения в процедурата по администриране на нередността, не могат да се отразят на законосъобразността на акта по чл. 73, ал. 1 ЗУСЕСИФ, ако процедурато по издаване на последния е спазена. В случая, както беше посочено по-горе, "Блек Сий Фуудс" ООД е уведомено за започналото производството по издаване на решение за определяне на финансова корекция с актът от 30.01.2019 г. и на дружеството е дадена възможност да се запознае с констатациите на РУО относно нарушението, за което органът счита че представлява нередност и да направи своите възражение и представи доказателства. Едва след изтичането на 14-дневния срок, РУО е издал акта си по чл. 73, ал. 1 ЗУСЕСИФ и определил финансовата корекция по основание и размер. Следователно, спазено е изискването на чл. 73, ал. 2 ЗУСЕСИФ – преди издаването на решението по ал. 1 управляващият орган да осигури възможност бенефициерът да представи в разумен срок, който не може да бъде по-кратък от две седмици, своите писмени възражения по основателността и размера на финансовата корекция и при необходимост да приложи доказателства. Като е достигнал до обратния извод, първоинстанционният съд е постановил неправилно решение, което несъответства на събраните по делото доказателства и закона. С оглед на горното съдът не следва да се произнася по материалната законосъобразност на решението за определяне на финансова корекция, тъй като първоинстанционният съд е отменил е същото само поради допуснатото нарушението на административнопроизводствените правила, като не е изложил мотиви относно приложението на материалния закон. Съдът няма право за първи път да прави изводи относно правилното приложение на материалния закон от ръководителя на управляващия орган на Оперативната програма, тъй като би лишил страните от една съдебна инстанция. С оглед на изложеното обжалваното съдебно решение е неправилно и следва да бъде отменено, а делото върнато на друг състав на същия съд за ново произнасяне по съществото на спора. По искането за разноски, с оглед на чл. 226, ал. 3 АПК, ще се произнесе първоинстанционният съд при новото разглеждане на делото. Водим от изложените съображения и на основание чл. 221, ал. 2, предложение второ АПК, Върховният административен съд, седмо отделение,