Решение № 10970 от 18.09.2018 г. на ВАС по адм. д. № 9545/2017 г.

Решение № 10970 от 18.09.2018 г. на ВАС по адм. д. № 9545/2017 г., VII о., докладчик председателят Иван Раденков Производството е по реда на чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК).

Образувано е по жалба на Кооперация "Синдикална взаимозастрахователна кооперация – СиВЗК" (СиВЗК или Кооперацията) със седалище и адрес на управление в гр. София, представлявана от председателя Б. Георгиев, подадена чрез адв. Д. Колев, срещу решение № 880-ЖЗ/16.06.2017 г. на Комисията за финансов надзор (КФН или Комисията). С него на основание чл. 13, ал.1, т.10 и 26 от ЗКФН, чл. 588, ал.4, предл.2 и ал.5, чл. 587, ал.6, чл. 587, ал.1, т.1, 2, 3 и 4, чл. 587, ал.3, т.6 от КЗ, във вр. с чл. 59, ал.1 и 2 от АПК, чл. 2 от КЗ и чл. 22 от ЗАНН КФН забранява на Кооперация "Синдикална взаимозастрахователна кооперация – СиВЗК" за срок от един месец, считано от датата на получаване на решението, да сключва нови застрахователни или презастрахователни договори по всички класове застраховки, да удължава срока на сключени договори и да разширява покритието по тях.

С жалбата се твърди, че оспореният акт е неправилен и незаконосъобразен. Подробни съображения за това се изтъкват в допълнителна молба към направеното с жалбата искане за спиране на предварителното изпълнение на акта от 18.09.2017 г., състоящи се основно в критика на начина, по който е правен анализ на баланса на кооперацията от независимите външни експерти, и по-точно че същият бил направен в противоречие с Методологията за преглед на балансите на застрахователите (Методологията). Твърди се, че докладите не отразявали действителното състояние на собствените средства на СиВЗК. Освен това жалбоподателят счита, че КФН едностранчиво е възприела анализа с цел отстраняване от пазара на действащия вече двадесет години на него застраховател. С оспореното решение били нарушени Методологията, Уставът на кооперацията, Законът за кооперациите (ЗК), Търговският закон (ТЗ), Законът за задълженията и договорите (ЗЗД) и Кодексът на застраховането (КЗ). Иска се отмяна на обжалвания административен акт.

Ответникът – Комисията за финансов надзор в писмено становище и в открито съдебно заседание чрез процесуалните си представители - юрк. Налбантов и юрк. Слабов, изказва мнение за неоснователност на жалбата. Иска отхвърлянето й. Претендира юрисконсултско възнаграждение.

Върховният административен съд, състав на седмо отделение, намира жалбата като подадена в срок и от надлежна страна за процесуално допустима.

За да се произнесе по съществото й, съдът намира за установено следното:

Кооперация "Синдикална взаимозастрахователна кооперация – СиВЗК" е вписана под № РГ-10-30 в Регистъра на застрахователите, воден от КФН, и притежава статут на застраховател по смисъла на чл. 12, ал.1, т.1 от КЗ с право на достъп до пазара на Европейския съюз и Европейското икономическо пространство (единния пазар).

С решение по протокол № 15 от 11.03.2016 г. Комисията за финансов надзор е одобрила покана до независими външни експерти за преглед на балансите за българския застрахователен сектор. Поканата е публикувана на електронната страница на Комисията.

С решение по протокол № 28 от 13.05.2016 г. Комисията е утвърдила Методология за преглед на балансите на застрахователите в България, публикувана на електронната страница на Комисията.

С решение № 522-ЖЗ от 14.07.2016 г., КФН е назначила MILLIMAN SP.ZO.O., Полша, в качеството му на независим външен оценител, да извърши преглед на баланса на СиВЗК към 30.06.2016 г. Това решение не е обжалвано и е влязло в сила.

На 10.01.2017 г. MILLIMAN SP.ZO.O. e представил в Комисията доклад по извършения преглед на балансите на СиВЗК.

На 03.02.2016 г. докладите с резултатите от прегледа на активите на пенсионните фондове и прегледа на балансите и на резултатите от стрес тестовете на застрахователите и презастрахователите са публикувани на интернет страницата на КФН. Тези данни са публикувани и на интернет страницата на Европейския орган за застраховане и професионално пенсионно осигуряване (ЕОЗППО).

Резултатите от прегледа на СиВЗК, изложени в доклада на MILLIMAN SP.ZO.O., са приети без забележки и резерви от членовете с право на глас в Управляващия комитет, включващ КФН и ЕОЗППО като членове, и Министерството на финансите, Българската народна банка и Европейската комисия като наблюдатели.

Направените в доклада констатации за финансовото състояние на СиВЗК са основно за превишаване на активите над пасивите на баланса по Платежоспособност II към 30.06.2016 г., представляващо дефицит (отрицателна величина в размер на минус 2 741 991 лв.). Превишаването на активите над пасивите на баланса намалява с 20 295 159 лв. и е преизчислено в размер на 2 741 991 лв., в резултат на което допустимите собствени средства за покритие на капиталовите изисквания – минимално капиталово изискване (МКИ) и капиталовото изискване за платежоспособност (КИП) са приети за отрицателна величина и за недостатъчни, като независимият външен експерт е изчислил стойността на МКИ на 7 400 000 лв. като долна граница, а КИП след корекции е изчислено на 2 692 000 лв. Установен е недостиг на допустимите собствени средства на СиВЗК за покритие на МКИ, който към 30.06.2016 г. е 10 142 000 лв. и за КИП, който към същата дата е 5 434 000 лв.

В резултат на извършения преглед на баланса на жалбоподателя с решение № 389-ЖЗ от 10.03.2017 г. КФН е приложила на СиВЗК принудителна административна мярка в едномесечен срок от датата на получаване на решението за прилагане на ПАМ да изготви и представи в КФН краткосрочен план в съответствие с изискванията на чл. 215, ал.2 и ал.4 от КЗ, който да предвижда в срок от три месеца от датата на установяване на неспазването на минималното капиталово изискване с Констативен протокол № Р-04-ЗЗ/24.02.2017 г.: 1. възстановяване на допустимите основни собствени средства на ниво, осигуряващо покритието на минималното капиталово изискване, или 2. ограничаване на рисковия профил, така че да се гарантира спазването на минималното капиталово изискване с наличните допустими основни собствени средства. .

С писмо от 07.04.2017 г. до КФН, в изпълнение на това решение, СиВЗК е представила краткосрочен план за възстановяване на допустимите основни собствени средства на СиВЗК за покритие МКИ съгласно чл. 215, ал.2 от КЗ.

Предложени са следните мероприятия:

1. Събиране на допълнителни и/или дялови вноски от членовете на СиВЗК, съгласно нейния устав. По тази точка в краткосрочния план е посочено, че на 28.11.2016 г. Събранието на пълномощниците е взело решение за събиране на допълнителни вноски в размер една годишна застрахователна премия, но не по малко от 12 млн. лв. Събирането на дялови вноски се реализира чрез увеличение на дяловата вноска на председателя на Кооперацията - Б. Георгиев, като за целта СиВЗК му заема сумата от 15 млн. лв. и едновременно с това се извършва прихващане на задължението, възникнало от намерението на Б. Георгиев да направи парични дялови вноски в капитала на СиВЗК с вземане на същия по договора за паричен заем. Мярката е посочена като изпълнена към 28.02.2017 г.

В изпълнение на тази точка с писмо № РГ-10-30-2 от 17.05.2017 г. пред КФН е представен договор № 081406013 от 16.01.2017 г., по силата на който кооперацията е отпуснала в заем на своя председател и член-кооператор – Б. Георгиев, сума в размер на общо 15 млн. лв. Заемът не е бил обезпечен с никаква гаранция в случай на неплатежоспособност на заемателя и не е бил предоставен срещу сключена полица по застраховка "Живот". Не са били представени доказателства за реално прехвърляне на парични средства. В договора е уредено, че внасянето на паричните дялови вноски на Б. Георгиев в капитала на кооперацията ще се извършва чрез прихващане на неговото вземане по предоставения му заем от 15 млн. лв. Представени са протоколи от извършени на 16.01.2017 г. и 28.02.2017 г. прихващания.

1. Действия за ограничаване на рисковия профил на Кооперацията, и по-конкретно взето решение на проведено на 28.11.2016 г. Събрание на пълномощниците за намаляване на плащанията по основните застраховки на Кооперацията с 20%, като са изброени плащанията, които това решение засяга. Допълнително на 20.02.2017 г. е гласувано нарочно решение за събиране на пълната балансова стойност на отпуснатите заеми срещу застраховка "Живот".

С Решение № 700-ЖЗ от 10.05.2017 г. КФН е отказала да одобри представения от СиВЗК краткосрочен план по чл. 215, ал.2 от КЗ, със съображения, че заложените в него мерки не са реалистични и не гарантират в достатъчна степен платежоспособността на застрахователя. Същите, според административния орган, не водели до възстановяване на допустимите основни собствени средства на ниво, осигуряващо покритието МКИ или ограничаване на рисковия профил, така че да се гарантира спазването на МКИ.

С решение № 500-ЖЗ/21.03.2017 г. на основание чл. 18, ал.2 от ЗКФН Комисията е назначила ДЗЗД "ГД КОНСОРЦИУМ ГРАНТ ТОРНТОН БЪЛГАРИЯ-ГЪРЦИЯ" за независим външен експерт, който в съответствие с Методологията да извърши проверка на баланса на СиВЗК към 31.12.2016 г. Докладът с фактическите констатации е постъпил в КФН на 14.06.2017 г. Съгласно заключенията на независимия външен експерт капиталовото изискване за платежоспособност на кооперацията към 31.12.2016 г., след корекции е изчислено в размер на 18 911 558 лв., а стойността на минималното капиталово изискване (долна граница) е 7 400 000 лв. Според доклада, стойността на собствените средства, предназначени за покриване на КИП и МКИ към 31.12.2016 г., след корекциите, направени от независимия външен експерт във връзка с прегледа на баланса, е отрицателна величина в размер на минус 691 576 лв., т. е. налице е съществен недостиг на допустими собствени средства за покритие на минималното капиталово изискване и на капиталовото изискване за платежоспособност. Установеният недостиг на допустими собствени средства на СиВЗК за покритие на КИП и МКИ към 31.12.2016 г. е съответно 19 603 134 лв. и 8 091 576 лв. Следователно наличието на дефицит се потвърждава и към 31.12.2016 г., към която дата независимият външен експерт ДЗЗД "ГД КОНСОРЦИУМ ГРАНТ ТОРНТОН БЪЛГАРИЯ-ГЪРЦИЯ" е преизчислил превишението на активите над пасивите на баланса по Платежоспособност II към 31.12.2016 г. отново на дефицит - отрицателна величина в размер на минус 691 576 лв.

При така установената фактическа обстановка, Върховният административен съд, състав на седмо отделение, след като обсъди твърденията и доводите на страните, събраните по делото доказателства и след извършена на основание чл. 168, ал.1 във вр. с чл 146 от АПК проверка на оспорения акт приема от правна страна следното:

Обжалваното решение е издадено от компетентен орган в кръга на неговата компетентност. Същото отговаря на изискванията на чл. 59, ал.1 и 2 от АПК, регламентиращи задължителното съдържание на административния акт, когато той се издава в писмена форма, вкл. посочването на правното и фактическо основание за издаването му.

При издаване на административния акт не са допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила. Жалбоподателят, в качеството си на застраховател с право на достъп до пазара на Европейския съюз и Европейското икономическо пространство, е длъжен да спазва разпоредбите на КЗ и свързаните с прилагането му подзаконови нормативни актове и актовете на Европейската комисия по прилагане на Директива 2009/138/ЕО на Европейския парламент и на Съвета от 25.11.2009 г. относно започването и упражняването на застрахователна и презастрахователна дейност (Директивата). От 01.01.2016 г. е приложима новата риск базирана европейска регулаторна уредба за застраховането – Платежоспособност II. Застрахователната дейност е специфична, затова и уредбата й се съдържа в посочените вече актове. При това тази уредба дерогира приложението на Закона за кооперациите, каквито доводи се съдържат в жалбата.

По силата на §10, ал.1 от ПЗР на Закона за възстановяване и преструктуриране на кредитни институции и инвестиционни посредници (ЗВПКИИП) Комисията организира преглед на балансите на застрахователите при участие на независими външни лица. Спазено е изискването на §10, ал.2 от ЗВПКИИП като КФН е приела методология за провеждането на прегледа. Спазено е и изискването на §10, ал.3 от ЗВПКИИП, тъй като прегледът е извършен от лице, което е определено от Комисията – за целта Комисията е провела нарочно производство и е издала нарочен акт.

В съответствие с Методологията прегледът на балансите на застрахователите и презастрахователите и прегледът на активите на пенсионните фондове е извършен под надзора на Управляващия комитет, състоящ се от представители на КФН и Европейския орган за застраховане и професионално пенсионно осигуряване, като членове, и Министерството на финансите, БНБ и Европейската комисия, като наблюдатели. Резултатите от прегледа на СиВЗК, изложени в доклада на MILLIMAN SP.ZO.O., са приети без забележки и резерви от членовете на Управляващия комитет. В съответствие с нормативната уредба е назначен и независимият външен експерт, като оспореният административен акт е приет въз основа на констатациите от доклада, изготвен от него. С оглед резултатите от извършения преглед на баланса на жалбоподателя КФН е приложила на СиВЗК принудителна административна мярка да изготви и представи в КФН краткосрочен план в съответствие с изискванията на чл. 215, ал.2 и ал.4 от КЗ. След като КФН мотивирано е отказала да одобри представения краткосрочен план по чл. 215, ал.2 от КЗ, отново е назначен независим оценител в лицето на ДЗЗД "ГД КОНСОРЦИУМ ГРАНТ ТОРНТОН БЪЛГАРИЯ-ГЪРЦИЯ", който е стигнал до аналогичен извод, а именно, че жалбоподателят не отговаря на изискванията на Платежоспособност II. Следва да се отбележи, че при извършване на изчисленията по оценката на кредитния актив на СиВЗК и двамата външни експерти са се ръководили от принципите, заложени в Платежоспособност II, както и в КЗ, съгласно които пасивите и кредитният актив не могат да бъдат оценени поотделно, оценката на актива е базирана на бъдещите парични потоци и оценката на заемите следва да се съгласува с оценката на пасива.

Видно от всичко изложено, разпореденото с оспорения акт е в съответствие с релевантната нормативна уредба – чл. 152–168 от КЗ, чл. 75–86 от Платежоспособност ІІ, релевантните разпоредби на Делегирания регламент № 2015/35, Насоките на Европейския орган за застраховане и професионално пенсионно осигуряване. След като застрахователят не може да изпълни разпореденото с чл. 164, ал.3 от КЗ задължение по всяко време да разполага с допустими основни собствени средства, равни най-малко на МКИ, гарантиращо, че по всяко време е в състояние да изпълни всичките си застрахователни и презастрахователни задължения, правилно КФН е издала и процесния административен акт. Отчела е, че недостигът на достатъчно допустими собствени средства пряко застрашава интересите на ползвателите на застрахователни услуги, от една страна, и финансовата стабилност на кооперацията, от друга. В тази връзка се явяват неоснователни възраженията на жалбоподателя, че докладите на външните експерти не отразявали действителното състояние на собствените средства на СиВЗК. Тук следва да се вземе предвид, че предприетите оздравителни мерки правилно са възприети от органа като неефективни, доколкото вноската, посочена като направена от председателя на Кооперацията, не може да бъде възприета като елемент от основните собствени средства. Предприетата мярка – увеличение на дяловата вноска на Б. Георгиев - с цел увеличение на капитала, както правилно е приела и КФН, не представлява реално събиране на нови средства. По преписката липсват доказателства за реално прехвърляне на парични средства по представения договор за заем, което от своя страна говори за извършването на поредица от фиктивни сделки между СиВЗК и нейният председател без да има реално постъпление на парични средства, което да увеличи капитала на кооперацията.

Намалението на стойността на актива на застрахователя е в размер на ЗЗ 439 060, 00 лв., а намалението на пасива е в размер на 13 143 900, 00 лв. В резултат на така установените стойности на актива и пасива разликата между двете от 17 553 168, 00 лв. превишение на актива става 2 741 991, 00 лв. превишение на пасива над актива.

Така установени стойностите на актива и на пасива по баланса на жалбоподателя правят законосъобразен извода на независимия външен оценител за несъответствие на изискванията на капиталовото изискване за платежоспособност и на минималното капиталово изискване по смисъла на чл. 169–192 от КЗ, съответно на релевантните разпоредби чл. 100–129 от Директива 2009/138, на релевантните разпоредби чл. 83–253 от Делегиран регламент № 2015/35, на насоките на Европейския орган за застраховане и професионално пенсионно осигуряване и на Международните стандарти за финансово оценяване.

В резултат на направените оценки на активите и пасивите Кооперацията не отговаря на капиталовото изискване за платежоспособност по смисъл на чл. 169 от КЗ и на минималното капиталово изискване по смисъла на чл. 191 от КЗ, съответно по смисъла на чл. 100 и 128 от Платежоспособност ІІ.

Това прави оспорения акт съответен на релевантните материалноправни разпоредби.

Оспореното решение съответства и на целта на закона. Възложеното с акта задължение гарантира спазването на установените в правото на Съюза изисквания за активите и пасивите, съответно за покриване на изискването за платежоспособност от страна на застрахователя.

Спазването на тези условия е не само гаранция за защита на интересите на ползвателите на застрахователни услуги, както сочи чл. 2, ал.1, т.1 от КЗ, но и гаранция за стабилен, прозрачен и ефективен пазар, както сочи чл. 2, ал.1, т.2 от КЗ.

По изложените съображения оспореното решение се явява издадено от компетентен орган, в изискуемата от закона форма, при спазване на административнопроизводствените правила, в съответствие с материалния закон и неговата цел. Доводите на жалбоподателя за незаконосъобразност на оспорения акт са неоснователни. Поради това жалбата на Кооперация "Синдикална взаимозастрахователна кооперация – СиВЗК" срещу Решение № 880-ЖЗ/16.06.2017 г. се явява неоснователна и следва да бъде отхвърлена.

Предвид изхода на спора и на основание чл. 143, ал.4 от АПК на ответника следва да бъдат присъдени разноски за юрисконсултско възнаграждение в размер на 200 лева, определено в съответствие с чл. 78, ал.3 от ГПК във вр. с чл. 144 от АПК, чл. 78, ал.8 от ГПК във вр. с чл. 37 от Закона за правната помощ и чл. 24 от Наредбата за заплащане на правна помощ.

Водим от горното и на основание чл. 172, ал.2, предл. последно от АПК, Върховният административен съд, състав на седмо отделение,