Решение № 9145 от 12.8.2021 г. на ВАС по адм. д. № 3965/2021 г.

Производството е по чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК).

Образувано е по касационна жалба на ръководителя на Управляващия орган на Оперативна програма Околна среда 2014 2020 г., гр. София, ул. Уилям Гладстон 67 срещу Решение 289 от 15.01.2021 г. на Административен съд София град по административно дело 12217/2016 г.

С обжалваното решение съдът е отменил точка 2 на решение от 14.11.2016 г. на ръководителя на Управляващия орган на Оперативна програма Околна среда 2014 2020 г., с което на Община Банско е отказано верифицирането на 186 931,62 лв. разходи по договор с Ново Банско ДЗЗД от 01.08.2013 г.

І. Становища на страните:

1. Касационният жалбоподател ръководителят на Управляващия орган на Оперативна програма Околна среда 2014 2020 г., счита обжалваното решение за неправилно, постановено в нарушение на материалния закон и необосновано отменителни основания по чл. 209, т. 3 АПК.

Излага подробно фактите по делото и счита за неправилен извода на съда относно правните последици на Решение 61 от 08.01.2019 г. на Софийския апелативен съд по търговско дело 3672/2018 г. Счита, че акт 08-00-3684 от 12.11.2013 г. е гражданско волеизявление между равнопоставени страни по облигационно правоотношение във връзка с договор за безвъзмездна финансова помощ от 01.12.2012 г., което не може да рефлектира върху законосъобразността на оспореното решение от 14.11.2016 г.

Сочи, че незаконосъобразността на писмото от 30.09.2016 г. е следвало да бъде установена в самостоятелно съдебно производство по реда на Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове и Административнопроцесуалния кодекс, а не да се приеме, че щом гражданският съд счита за незаконосъобразна една финансова корекция, наложена чрез гражданско правно изявление в стар програмен период, то и наложената финансова корекция с административен акт в нов програмен период е също незаконосъобразна.

Моли съда да отмени обжалваното решение и да постанови друго, с което да обяви изцяло за законосъобразно решение от 14.11.2016 г.. Алтернативно моли съда да отмени обжалваното решение и да постанови връщане на преписката на органа със задължителни указания по тълкуването и прилагането на закона или да го върне на първоинстанционния съд за ново разглеждане от друг състав. Претендира направените по делото разноски. Касаторът се представлява от пълномощник В. Димитров.

1. Ответникът по касационната жалба Община Банско, не взема становище.

1. Представителят на Върховната административна прокуратура дава заключение за основателност на касационната жалба.

ІІ. По допустимостта на касационната жалба:

Върховният административен съд счита касационната жалба за допустима подадена е от надлежна страна, в срока по чл. 211, ал. 1 АПК и срещу подлежащ на обжалване съдебен акт.

Разгледана по същество касационната жалба е неоснователна.

ІІІ. Фактите по делото:

За да постанови обжалваното решение първоинстанционният съд приема за установен от фактическа страна, че:

1. На 01.08.2012 г. между Управляващия орган на Оперативна програма Околна среда 2007 2013 г. и Община Банско е сключен договор за безвъзмездна финансова помощ в размер на 86 590 182,75 лв. за проект Рехабилитация на водоснабдителната и канализационната мрежа на гр. Банско с изграждане на ПСОВ. Срокът на изпълнение на договора е 37 месеца от датата на подписването му.

1. На 01.08.2013 г. между Община Банско и Ново Банско ДЗЗД е сключен договор за обществена поръчка с предмет Проектиране и строителство на ПСОВ, ВиК мрежа западна част, външни връзки към ПСОВ и корекция на река гр. Банско на стойност 50 967 532,42 лв.

1. На 12.11.2013 г., с акт 08-00-6864, ръководителят на Управляващия орган на Оперативна програма Околна среда 2007 2013 г. определя на Община Банско за нередност чрез нарушение на Закона за обществените поръчки (отм.) финансова корекция в размер на 5% от стойността на договора на общината с Ново Банско ДЗЗД на основание чл. 8 във вр. с т. 6 от Приложение 2 на Методологията за определяне на финансови корекции във връзка с нарушения, установени при възлагането и изпълнението на обществени поръчки и на договори по проекти, съфинансирани от Структурните фондове, Кохезионния фонд на Европейския съюз, Европейския земеделски фонд за развитие на селските райони, Европейския фонд за рибарство и фондовете от Общата програма Солидарност и управление на миграционните потоци (Методологията, отм.).

1. На 22.12.2014 г. между Управляващия орган на Оперативна програма Околна среда 2007 2013 г. и Община Банско е сключено допълнително споразумение 1 към договора от 01.08.2012 г., с което срокът да договора е определен на 31.03.2016 г., като общината се задължава да изпълни всички дейности по одобреното проектно предложение до 31.10.2015 г.

1. На 04.05.2015 г. Община Банско подава до Софийски градски съд иск по чл. 79, ал. 1 от Закона за задълженията и договорите (ЗЗД), с който иска да бъде осъдено Министерството на околната среда и водите да заплати 264 456,66 лв. представляващи отказ за възстановяване на разходи по договор за безвъзмездна финансова помощ от 01.08.2012 г. поради определена финансова корекция в размер на 5% от стойността на договора с Ново Банско ДЗЗД, ведно със законната лихва и обезщетение за забава.

1. На 29.01.2016 г. между Управляващия орган на Оперативна програма Околна среда 2007 2013 г. и Община Банско е сключено допълнително споразумение 3 към договора от 01.08.2012 г., с което страните се съгласили, че проектът Рехабилитация на водоснабдителната и канализационната мрежа на гр. Банско с изграждане на ПСОВ ще се изпълнява на две фази, като първата обхваща дейностите, описани в Приложение 1, а втората в Приложение 2, общината има право да подаде втора фаза за финансиране от оперативна програма Околна среда 2014 2020 г. като самостоятелен проект. Със споразумението срокът на договора е определен на 30.09.2016 г.

1. На 26.07.2016 г. между Управляващия орган на Оперативна програма Околна среда 2014 2020 г. и Община Банско е сключен договор за безвъзмездна финансова помощ в размер на 25 925 510,62 лв. за проект Втора фаза на проект Рехабилитация на водоснабдителната и канализационната мрежа на гр. Банско с изграждане на ПСОВ на стойност 33 170 034,99 лв.

1. На 30.09.2016 г., с акт 08-00-1528, ръководителят на Управляващия орган на Оперативна програма Околна среда 2014 2020 г. (актът е подписан от ръководител на УО на ОПОС и е издаден на бланка на Оперативна програма Околна среда 2014 2020 г.) уведомява Община Банско, че в изпълнение на сключения на 26.07.2016 г. договор е представен за последващ контрол договор с Ново Банско ДЗЗД от 01.08.2013 г., сключен въз основа на проведена обществена поръчка. Този договор е бил предмет на контрол в рамките на Оперативна програма Околна среда 2007 2013 г., като с акт 08-00-8364 от 12.11.2013 г. Управляващият орган е установил нарушения на приложимата нормативна уредба при възлагане на обществената поръчка, водещи до налагане на финансова корекция в размер на 5% от стойността на сключения договор. В резултат на осъществения повторен контрол органът потвърждава установеното в писмо изх. 08-00-8364 от 12.11.2013 г. нарушение по т. 13 от Приложение към чл. 6, ал. 1 от Методологията за определяне на финансови корекции при възлагането на обществената поръчка и наложената финансова корекция в размер на 5% от стойността на договора и сочи, че с писмо изх. 08-00-8364 ат 12.11.2013 г. на бенефициента вече е наложена финансова корекция, съответстваща по размер и основание, а именно от 5% от стойността на Договор Д-ОП-327 от 01.08.2013 г. с изпълнител ДЗЗД Ново Банско, УО на ОПОС няма основание за налагане на допълнителна финансова корекция.

1. На 14.11.2016 г. с решение ръководителят на Управляващия орган на Оперативна програма Околна среда 2014 2020 г. по постъпило искане за междинно плащате 2 по проект Втора фаза на проект Рехабилитация на водоснабдителната и канализационната мрежа на гр. Банско с изграждане на ПСОВ договор за безвъзмездна помощ от 26.07.2016 г.,1.) верифицира разходи в размер на 3 551 700,85 лв.; 2.) отказва на основание чл. 17, ал. 5 и чл. 37, ал. 9 от Общите условия за изпълнение на проекти по Оперативна програма Околна среда 2014 2020 г. и чл. 64, ал. 1 от Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове (ЗУСЕСИФ) верификацията на разходи в размер на 530 607,51 лв. по договор за безвъзмездна помощ от 01.08.2012 г. за договор между Община Банско и Ново Банско ДЗЗД, поради неустойка за 27 дни закъснение по договора за строителство точка 1 от акта; 3.) отказва верификация на разходи в размер на 186 931,62 лв. по договора от 01.08.2013 г., представляващи 5% от верифицираните разходи поради наложена финансова корекция в размер на 5% по договор с изпълнител, за която бяхте уведомени с писмо изх. 08-00-1528/30.09.2016 г. точка 2 от акта.

1. На 30.11.2016 г. Община Банско обжалва пред Административен съд София град акта от 14.11.2016 г. в частта по точка 2. По жалбата е образувано административно дело 12217/2016 г.

1. На 22.02.2017 г. с протоколно определение по административно дело 12217/2016 г. Административен съд София град спира съдебното производство до приключване на спора по търговско дело 2953/2015 г. на Софийски градски съд.

1. На 15.01.2018 г. с решение по гражданско дело 4121/2017 г. Софийският градски съд отхвърля предявените искове по чл. 79, ал. 1 ЗЗД срещу Министерството на околната среда и водите в размер на 254 837,66 лв., представляващи неизплатена сума поради наложена финансова корекция по договор от 01.08.2012 г., 13 259,70 лв., представляващи обезщетение за забава, и при условията на евентуалност 152 902,59 лв., представляващи неизплатена сума поради наложена финансова корекция по договор от 01.08.2012 г. и 7 955,82 лв., представляващи обезщетение за забава.

1. На 08.01.2019 г. с Решение 61 по търговско дело 3672/2018 г. Софийският апелативен съд отменя Решение 339 от 15.01.2018 г. на Софийския градски съд по гражданско дело 4121/2017 г. и вместо него постановява друго, с което осъжда Министерството на околната среда и водите на основание чл. 79, ал. 1 във вр. с чл. 86, ал. 1 ЗЗД да заплати на Община Банско 254 837,66 лв., представляващи наложена финансова корекция по договор от 01.08.2012 г., ведно с дължимите лихви и обезщетение.

1. На 20.05.2020 г. с Определение 344 по търговско дело 1935/2019 г. Върховният касационен съд не допуска касационно обжалване на Решение 61 на Софийския апелативен съд.

1. На 29.07.2020 г. с Определение 5679 по административно дело 12217/2016 г. Административен съд София град възобновя съдебното производство.

1. В хода на съдебното производство органът представя Заповед РД-ОП-90 от 04.08.2016 г. на министъра на околната среда и водите за оправомощаване на главния директор на главна дирекция Оперативна програма Околна среда с част от правомощията на ръководител на Управляващия орган, в т.ч. да издава актове за отказ от верифициране на разходи.

ІV. Първоинстанционното съдебно решение:

Въз основа на така установените по делото факти първоинстанционният съд приема от правна страна, че оспореният акт от 14.11.2016 г., в частта по т. 2, е издаден от компетентен орган.

Съдът приема за относими разпоредбите на член 2, точка 4, член 14 и 56 от Регламент (ЕО) 1083/2006 на Съвета от 11 юли 2006 година за определяне на общи разпоредби за Европейския фонд за регионално развитие, Европейския социален фонд и Кохезионния фонд и за отмяна на Регламент (ЕС) 1260/1999 (Регламент 1083/2006), член 126 от Регламент (ЕС, Евратом) 966/2012 на Европейския парламент и на Съвета от 25 октомври 2012 относно финансовите правила, приложими за общия бюджет на Съюза и за отмяна на Регламент (ЕО, Евратом) 1605/2002 на Съвета (Регламент 966/2012), член 4, параграф 1 на Регламент (ЕО, Евратом) 2988/95 на Съвета от 18 декември 1995 година относно защитата на финансовите интереси на Европейските общности (Регламент 2988/95), чл. 57, 62, ал. 1 и 3, чл. 70, ал. 1, чл. 71, ал. 1, чл. 72, ал. 3 ЗУСЕСИФ.

Приема, че с акт от 12.11.2013 г. на Община Банско е определена финансова корекция в размер на 5% от стойността на договора й с Ново Банско ДЗЗД от 01.08.2013 г., която финансова корекция с влязло в сила съдебно решение е приета за незаконосъобразна, поради което министерството е осъдено да заплати на общината сумата, представляваща размера на определената финансова корекция и отказана на това основание да бъде възстановена. Съдът приема, че доколкото определената финансова корекция е фактическото основание за постановения в точка 2 на оспорения акт от 14.11.2016 г. отказ от верификация, то и актът, с който на практика органът изпълнява финансовата корекция в срока за плащане на верифицираните разходи се явява незаконосъобразен.

Поради това съдът го отменя и връща преписката на органа със задължителни указания по тълкуването и прилагането на закона.

Изводът на съда е правилен.

V. По съществото на спора:

Върховният административен съд, след като обсъди твърденията и доводите на касатора и възраженията на ответника и провери обжалваното съдебно решение с оглед на правомощията си по чл. 218, ал. 2 АПК, счита същото за валидно, допустимо и правилно.

Касационният жалбоподател счита обжалваното съдебно решение за неправилно поради нарушение на материалния закон и необоснованост. Единственият довод на касатора в подкрепа на твърдените два порока е, че със Решение 61 по търговско дело 3672/2018 г. Софийският апелативен съд съдът се е произнесъл по гражданскоправното волеизявление за определяне на финансова корекция по договора от 01.08.2012 г., но издаденият на 30.09.2016 г. акт за определяне на финансова корекция за същата нередност по същия договор не е оспорен по съдебен ред, поради което е годно основание за отказ от верификация.

Тези доводи на касатора налагат съдът, преди да го обсъди, да изложи следното:

Съгласно член 158 от Договора за създаване на Европейската общност (ДСЕО), за да засили икономическото си и социално сближаване, Общността декларира цел да намали разликата между нивата на развитие на различните регион. Съгласно член 159 ДСЕО тази дейност на Общността се подпомага чрез Структурните фондове Европейският фонд за регионално развитие, Европейския социален фонд и Кохезионния фонд.

В изпълнение на тези цели и за използването на тези инструменти в член 14 на Регламент (ЕС) 1260/1999 от 21 юни 1999 за определяне на общите разпоредби относно Структурните фондове е определено, че всяка оперативна програма, чрез която се разходват средствата от фондовете на национално ниво, обхваща период от седем години. В съображение 43 на Регламент 1083/2006 е потвърден седемгодишният времеви обхват на оперативните програми, чрез които се осъществява подкрепата от фондовете, които предоставят помощ в рамките на политиката по сближаване Европейският фонд за регионално развитие, Европейския социален фонд и Кохезионния фонд, като в член 32 изрично е определен времевия период на оперативните програми 1 януари 2007 г. до 31 декември 2013 г.

Съгласно член 174 от Договора за функционирането на Европейския съюз (ДФЕС), за да насърчи цялостното си хармонично развитие, Съюзът разработва и осъществява свои инициативи, които водят до укрепване на неговото икономическо, социално и териториално сближаване. Формулирането и прилагането на политиките и дейностите на Съюза, както и осъществяването на вътрешния пазар се съобразяват с целите, предвидени в член 174, като допринасят за тяхното осъществяване. Съюзът също така подкрепя осъществяването на тези цели чрез действията, които предприема посредством структурните фондове член 175 ДФЕС. Европейският парламент и Съветът определят задачите, приоритетните цели и организацията на структурните фондове член 177, параграф 1. Съгласно член 312 ДФЕС, за да осигури систематичност в развитието на разходите Съюзът приема многогодишна финансова рамка, която се установява за срок поне от пет години.

В изпълнение на тези цели и за използването на тези инструменти в Регламент (ЕС) 1303/2013 на Европейския парламент и на Съвета от 17 декември 2013 г. за определяне на общоприложими разпоредби на Европейския фонд за регионално развитие, Европейския социален фонд, Кохезионния фонд, Европейския земеделски фонд за развитие на селските райони и Европейския фонд за морско дело и рибарство и за определяне на общи разпоредби за Европейския фонд за регионално развитие, Европейския социален фонд, Кохезионния фонд и Европейския фонд за морско дело и рибарство, и за отмяна на Регламент (ЕО) 1083/2006 на Съвета (Регламент 1303/2013) отново е определен седемгодишен програмен период за оперативните програми, чрез които се осъществява подкрепа от Европейските структурни и инвестиционни фондове. В член 26 изрично е посочено, че Европейските структурни и инвестиционни фондове се изпълняват чрез програми, като всяка обхваща периода от 1 януари 2014 г. до 31.12.2020 г.