Решение № 7278 от 3.7.2023 г. на ВАС, VII о.

Производството е по чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/. Образувано е по жалба на ръководителя на Управляващия орган /УО/ на Оперативна програма "Иновации и конкурентоспособност" 2014-2020 срещу решение 116 от 10.06.2022 г. по адм.д. 274/2021 г. на Административен съд Ловеч, с което е отменено решение РД-16-1053/09.07.2021 г. на ръководителя на Управляващия орган на Оперативна програма Иновации и конкурентоспособност 2014-2020, с което е отказано да се верифицират разходи в размер на 53 608.60 лв., от които БФП - 42 886,89 лева, по административен договор за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ BG16RFOP002-2.024-0681-C01, с бенефициент "Камършал Бей Пръдакшън" ООД, поради липса на предвиденото в чл. 57, ал. 1, т. 2 от ЗУСЕСИФ условие, във връзка с чл. 7, ал. 1 от ПМС 189 от 28 юли 2016 г., за определяне на национални правила за допустимост на разходите по програмите, съфинансирани от Европейските структурни и инвестиционни фондове, за програмен период 2014 - 2020 г., разпределени както следва: 49 498.00 лева без ДДС, представляващи разходи за закупуване и доставка на Настолна монтажна станция - 1 бр., по бюджетен ред 2,2 и 4 110.60 лева - разходи за възнаграждения (вкл. здравни и осигурителни вноски за сметка на работодателя) на квалифициран персонал и е върната преписката за издаване на нов акт. Излага касационни основания за неправилност на решението поради нарушение на материалния закон, съществено нарушение на съдопроизводствените правила и необоснованост. Ответната страна е представила писмен отговор Претендира разноски по делото. Излага доводи, че не е нарушен принципа на добро финансово управление, тъй като при изготвяне на проектното предложение peг. BG16RFOP002-2.024-0681 е представил оферта от първи доставчик 1148 от 05.10.2018г. от ОПА Солюшънс" ЕООД за стойността на необходимото му оборудване за изпълнение на проекта, съгласно която настолната монтажна станция е с цена 45 008,33лв. (без ДДС). Това е изискване на г.24, б. "з" от Условията за кандидатстване с проектни предложения за получаване на безвъзмездна финансова помощ по ОП "Иновации и конкурентоспособност"2014-2020, Процедура за подбор на проекти BG 16RFOP002-2.024 по програма Насърчаване на предприемаческото". Въз основа на нея са заложени-разходите за доставка на оборудването за изпълнение на проекта и са одобрени от УО видно от писмо изх. 26-К-108/03.05.2019г. и е сключен административния договор. В одобрения бюджет за изпълнение нa проекта УО е одобрил като допустим разход за закупуване и доставка на 1 бр. настолна монтажна станция сумата от49 500лв. за посочените в офертата технически характеристика на оборудването. Представената от ОПА СОЛЮШЪНС" ЕООД оферта в процедурата по избор на изпълнител отговаря точно на зададените с техническата спецификация характеристики за двете монтажни станции по Обособена позиция 1. Ценовото предложение съдържа само разходи за доставката на ДМА и нематериалните активи, които не надвишават одобрените допустими разходи по проекта. С писмо, изх. 26-К-108/16.10.2020 г., УО уведомява бенефициента, че е извършен последващ контрол на оценителен протокол от процедура за избора на изпълнител, в резултат на който УО одобрява представения протокол от проведена процедура избор с публична покана" с предмет: доставка на оборудване и софтуер по обособени позиции" с 2 обособени позиции - ОП1 доставка на монтажни станции и ОП2 доставка на софтуерни продукти. Прокурорът дава заключение за неоснователност на жалбата. Касационната жалба е процесуално допустима, подадена в срока по чл. 211, ал.1 АПК. Разгледана по същество е неоснователна. Като част от изпълнението на заложените по проекта дейности, е предвидена дейност с предмет доставка на оборудване и софтуер по обособени позиции, проведена от бенефициента по реда на ПМС 160 от 1 юли 2016 г. В изпълнение на дейността е извършено закупуването и доставката на Настолна монтажна станция - 1 бр. За целта бенефициентът е сключил договор за доставка BG16RFOP002-2.024-0681-C02/SU-01 от 04.11.2020 г., с изпълнител Опа Солюшънс" ЕООД на стойност 76 453.00 лева, без ДДС. В посочената цена са включени още и Преносима монтажна станция - 1 бр., Софтуер за управление на видео проекти с функционалност за бин-локинг - 1 бр. и Софтуер за автоматизиран бекъп към мрежови масиви - 1 бр., като част от други заложени за изпълнение по проекта към АДБФП дейности. За доставката на гореописаното оборудване е подписан двустранен приемо-предавателен протокол от дата 30.11.2020 г. В процеса на извършване на проверката на подадения финален технически отчет и след възникнало съмнение относно покупната цена на част от отчетеното оборудване - Настолна монтажна станция - Apple iMac Pro А1862, вкл. допълнителен монитор Benq 32 инча PD3200", на стойност съгласно офертата на кандидата и неразделна част от сключения договор от 59 397, 60 лв с ДДС (49 498.00 без ДДС), УО е извършил служебна проверка в интернет пространството, в сайтове на оторизирани и официални представители за България на производителя на оборудването Apple", относно стойността на доставените модели оборудване. При извършената проверка е установено, че реалните пазарни стойности на закупената компютьрна техника, е на повече от три пъти по-ниска цена към настоящия момент, което създава разумна увереност за завишаване на стойността на закупуване на компютърната техника спрямо реалните пазарни цени, в това число и стойността на актива посочен в индикативната оферта представена от бенефициента на етап оценка на проектно предложение от същия изпълнител - Опа Солюшънс" ЕООД. С коригиран пакет отчетни документи от 16.03.2021 г., бенефициентът представя пояснения и документи, във връзка с гореописаните констатации, като в допълнителните документи е представена обосновка и разбивка, отразяваща формирането на крайната цена от доставчика на оборудването Опа Солюшънс" ЕООД, от която е видно, че в цената за придобиване на заложения по проекта актив, са включени и допълнителни дейности и опции, както следва: Допълнителни две години гаранция ОРА Care extended, на стойност - 3600 лв.; Обучение за работа на персонала с активите и софтуерните продукти, на стойност - 3600 лв.; Време за реакция при възникнал проблем ОРА Service on Demand, извън гр. София, 36 месеца, на стойност - 12500 лв.; Предоставяне на оборотно оборудване при повреда, при известие от възложителя, на стойност - 13000 лв.; Съгласно т. 14.3 от Условията за кандидатстване по процедурата, недопустими са всички разходи, които "не попадат в обхвата на допустимите дейности по настоящата процедура, вкл. разходи за дейности, които не са описани във Формуляра за кандидатстване или за които от представеното описание не може да се прецени за коя дейност се отнасят и дали тя е допустима". УО приел за неоснователни възраженията на бенефициента : 1.1. Одобрение на проектното предложение BG16RFOP002-2.024-0681, без корекции в бюджета, в който бенефициентът обосновава, че на етап оценка на проекта, е включен показател Реалистичност на разходите по проекта", за който е представена оферта от производител или първи доставчик, като оценителната, комисия не е преценила, че разходът е нереалистичен, което води към придържане на одобрената в проекта сума на бюджетните пера; 1.2. Забавяне обявяването на процедурата, поради затруднения с осигуряване на финансиране на разходите, вследствие на което екипът по проекта не е бил сигурен дали ще получи оферта по обявената процедура; 1.3. Провеждане на тръжната процедура съгласно правилата на ПМС 160 и ЗУСЕСИФ и получено одобрение на проведения избор от УО на ОПИК, в който бенефициентът обосновава, че офертата е отговаряла изцяло на минималните изисквания и срока за доставка на възложителя и поради кратките срокове до приключване на проекта е било невъзможно прекратяване на процедурата и стартирането й отново. Като допълнение е изтъкнато, че при проведената процедура са спазени всички нормативни изисквания и същата е одобрена от УО на ОПИК; 1.4. Невъзможност да ,се влияе на ценовата политика на потенциалните кандидати в търга от Бенефициента, в който бенефициентът обосновава, че екипът на бенефициента няма как да знае кой кандидат ще се яви на процедурата и след отварянето на офертата, оценителната комисия вижда сума, която съответства на бюджета на проекта. Сформирането на цената на кандидата, не е от компетенциите и правомощията на бенефициента и няма как да бъде определено дали цената е завишена или не. Бенефициентът изтъква, че една от причините е била необходимостта от експресна доставка в рамките на по-малко от два месеца, не по-късно от края на договора за БФП, като срокът дори е бил съкратен до един месец. УО е направил извод, че в конкретната хипотеза е налице недопустимост на конкретен разход, който съгласно чл. 57, ал. 1, т. 2 ЗУСЕСИФ, за да се счита за допустим следва да попада във включени в документите по чл. 26, ал.1 и в одобрения проект категории разходи. Всички описани от бенефициента обстоятелства, относно завишената цена на закупения актив, не се съдържат и в индикативната оферта на етап кандидатстване. Приел, че закупуването и доставката на Настолна монтажна станция - 1 бр., по договор за доставка BG16RFOP002-2.024-0681-C02/SU-01 от 04.11.2020 г. с изпълнител Опа Солюшънс" ЕООД на стойност 49 498.00 без ДДС, е недопустим за финансиране на основание чл. 57, ал. 1, т. 2 от Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове, във връзка с т. 13.1. Допустими .дейности", т. 13.2 Недопустими разходи", т. 14.1. Условия за допустимост на разходите", т. 14.2. Допустими разходи" от Условията за кандидатстване по процедура BG16RFOP002-2.024 Насърчаване на предприемачеството и чл. 1.2 от Общи условия към финансираните по Оперативна програма Иновации и конкурентоспособност 2014-2020 административни договори за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ. За да отхвърли подадената жалба съдът е приел, че определената прогнозна стойност за 1 бр. Настолна монтажна станция е 49 500,00 лв., която е доставена от подалия оферта кандидат ОПА Солюшънс ЕООД на стойност 49 498,00 лв. .Допуснатата по делото съдебна компютърно-техническа експертиза дала заключение, че доставеното от ОПА Солюшънс ЕООД оборудване - настолна монтажна станция в процедурата по избор на изпълнител, като се има предвид необходимостта от съвместимост на отделните модули, отговаря на зададените от КАМЪРШАЛ БЕЙ ПРЪДАКШЪН ЕООД с техническата спецификация характеристики Изложил съображения, че от УО не се сочи изрично какви са конкретните резултати от твърдените извършени проверки, като също липсва яснота по отношение на стойностите/цените, които органът е съпоставил, за да стигне до извода, че закупената компютърна техника, е на повече от три пъти по-ниска цена към настоящия момент. От правна страна постановеното решение за отказ да бъдат верифицирани разходите в размер на 49 498,00 лева за закупуването и доставката на Настолна монтажна станция - 1 бр. по АДБФП, се основава на разпоредбата на чл. 57, ал. 1, т. 2 от ЗУСЕСИФ, регламентираща едно от кумулативно изискуемите общи условия за допустимост на разходите, а именно - разходите попадат във включени в документите по чл. 26, ал. 1 и в одобрения проект категории разходи. Обективираното в обстоятелствената част на оспорения акт като мотиви е посочен текста на изискването на т. 14.1 от Условията за кандидатстване по процедура за подбор на проекти BG16RFOP002-2.024 Насърчаване на предприемачеството. Направил извод, че при положение, че цената за закупуване на Настолна монтажна станция - 1 бр., в размер на 49 498,00 лева, не надвишава нито прогнозната стойност, обявена в откритата процедура чрез публична покана по реда на Постановление 160 на МС от 1.07.2016 г. за определяне правилата за разглеждане и оценяване на оферти и сключването на договорите в процедурата за избор с публична покана от бенефициенти на безвъзмездна финансова помощ от Европейските структурни и инвестиционни фондове, нито заложеното в одобрения от УО бюджет на проекта по това перо - 49 500,00 лв. /, представляващ и одобрен допустим разход за стойността на това оборудване, то определянето му като недопустим разход на база твърдяната съпоставка с други пазарни цени в интернет пространството, е незаконосъобразно, доколкото не се субсумира в хипотезите на т. 14.3 от Условията за кандидатстване, на които се позовава УО. Доколкото намаляването на разходите-за възнаграждения с 4 110,60 лв. е обосновано от УО като обусловено от недопустимостта на разхода за закупуване на настолната монтажна станция, то незаконосъобразността на същия обуславя незаконосъобразността на отказа и по отношение на разходите за възнаграждения, тъй като при евентуална допустимост на разходите за доставката на настолната монтажна станция, то разходите за нея в размер на 49 4980,00 лв. не биха били приспаднати. Решението е правилно. УО е приел, че в конкретната хипотеза е налице недопустимост на конкретен разход, който съгласно чл. 57, ал. 1, т. 2 ЗУСЕСИФ, за да се счита за допустим следва да попада във включени в документите по чл. 26, ал.1 и в одобрения проект категории разходи и всички описани от бенефициента обстоятелства, относно завишената цена на закупения актив, не се съдържат и в индикативната оферта на етап кандидатстване. Приел е, че закупуването и доставката на Настолна монтажна станция - 1 бр., по договор за доставка BG16RFOP002-2.024-0681-C02/SU-01 от 04.11.2020 г. с изпълнител Опа Солюшънс" ЕООД на стойност 49 498.00 без ДДС, е недопустим за финансиране на основание чл. 57, ал. 1, т. 2 от Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове, във връзка с т. 13.1. Допустими .дейности", т. 13.2 Недопустими разходи", т. 14.1. Условия за допустимост на разходите", т. 14.2. Допустими разходи" от Условията за кандидатстване по процедура BG16RFOP002-2.024 Насърчаване на предприемачеството и чл. 1.2 от Общи условия към финансираните по Оперативна програма Иновации и конкурентоспособност 2014-2020 административни договори за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ. УО приел, че нарушени се явяват принципа на добро финансово управление, ефективност и ефикасност при усвояване на средства от бюджета на Общността, регламентирани в чл. 4, параграф 8 от Регламент 1303/2013 във връзка с чл. 33, параграф 1 от Регламент 2018/1046, изискванията на т. 13.1. от условията за кандидатстване по процедура на подбор на проекти BG16RFOP002-2.024 Насърчаване на предприемачеството", съгласно които Проектните предложения по настоящата процедура следва да съответстват на принципа на ефективност и ефикасност, като допустимите дейности следва да съответстват на целите на Оперативната програма и да водят до постигане на специфичната цел и резултати на Инвестиционен приоритет 2.1.Достъп до финансиране в подкрепа на предприемачеството" от Приоритетна ос 2 Предприемачество и капацитет, за растеж на МСП" на ОПИК, при най-адекватното съотношение между очакваните разходи и ползи" и чл. 1.2 от Общи условия към финансираните по Оперативна програма Иновации и конкурентоспособност" 2014-2020 административни договори за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ, съгласно който Бенефициентът трябва да изпълни -проекта с грижата на добър стопанин, при спазване на принципите за добро финансово управление (икономичност, ефикасност и ефективност); публичност и прозрачност; свободна и лоялна конкуренция, в съответствие с най-добрите практики в съответната област и с настоящия договор". УО приел, че представените от бенефициента допълнителни документи и пояснения, не съдържат обстоятелства или документи, опровергаващи констатациите и изводите на Управляващия орган. Всички описани от бенефициента обстоятелства, относно завишената цена на закупения актив, не се съдържат и в индикативната оферта на етап кандидатстване. УО е посочил, че съгласно т. 14.1 от Условията за кандидатстване по процедура за подбор на проекти BG16RFOP002-2.024 Насърчаване на предприемачеството": За да бъдат допустими разходите по настоящата процедура за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ трябва да отговарят на следните условия: 1/ Да са необходими за изпълнението на проекта и да отговарят на принципите за добро финансово управление- - икономичност, ефикасност и ефективност на вложените средства. Също така съгласно описано в т. 14.2 В случай че в резултат на извършването на даден разход ще бъдат осъществени допустима (съгласно т. 13.1 от Условията за кандидатстване) и недопустима дейност (съгласно т. 13.2 от .Условията за кандидатстване) или дейност, която се осъществява в недопустими сектори (съгласно т. 11. 2 на Условията за кандидатстване), то този разход ще бъде изцяло премахнат от бюджета на съответното проектно предложение." В този смисъл ясни са основанията на които УО е отказал да верифицира разходите. Независимо от това, УО не е посочил в административния акт какво е действителната пазарна цена на актива и не е доказал с експертиза в съдебното производство, както и каква стойност би одобрил. Както е приел съдът при положение, че цената за закупуване на Настолна монтажна станция - 1 бр., в размер на 49 498,00 лева, не надвишава нито прогнозната стойност, обявена в откритата процедура чрез публична покана по реда на Постановление 160 на МС от 1.07.2016 г. за определяне правилата за разглеждане и оценяване на оферти и сключването на договорите в процедурата за избор с публична покана от бенефициенти на безвъзмездна финансова помощ от Европейските структурни и инвестиционни фондове, нито заложеното в одобрения от УО бюджет на проекта по това перо - 49 500,00 лв., представляващ и одобрен допустим разход за стойността на това оборудване, то определянето му като недопустим разход . на база твърдяната съпоставка с други пазарни цени в интернет пространството, е необосновано. Освен това, след като сумата в размер на 49 498,00 лева, не надвишава нито прогнозната стойност нито заложеното в одобрения от УО бюджет на проекта по това перо - 49 500,00 лв. следва, че допълнителните дейности и опции са били включени в цената, В резултат на организираната процедура за избор на изпълнител е доставена настолна монтажна станция, която отговаря на зададените от бенефициента технически характеристики и цената й без ДДС е под заложения допустим разход за закупуването й. Представената от ОПА Солюшънс ЕООД обосновка на цената, в качеството си на изпълнител на офертата и специалист в областта на компютърния софтуер и неговото обслужване, одобрен й от оценителите към Бенефициента, и от УО, не представлява включване в цената на така наречените от УО допълнителни дейности и опции, а включване на всички разходи за изпълнение на поставените условия в поканата. В този смисъл неоснователни са доводите на УО, че посочените разходи не се съдържат и в индикативната оферта на етап кандидатстване. Представените с коригиран пакет отчетни документи от 16.03.2021 г., пояснения и допълнителните документи за обосновка и разбивка, отразяваща формирането на крайната цена от доставчика на оборудването Опа Солюшънс" ЕООД, са представени след изпълнение на офертата, за да се обоснове цената на поръчката и не доказват, че офертата е била структурирана по този начин, а не като обща цена на поръчката, за да се приеме, че тези разходи не са били заложени в проектното предложение. . Освен това по ЗУСЕСФУ неспазването на принципите за добро финансово управление е основание за определяне на финансова корекция, въпреки, че е заложено и като условие за допустимост в т. 14.1 от Условията за кандидатстване по процедура за подбор на проекти. В случая не се установява, че тези разходи не са необходими за изпълнение на проекта, както е посочено в т. 14.1, на която разпоредба се е позовал УО при издаване на акта, т.е. не е доказано основанието по т. 14.1 от Условията за кандидатстване. С оглед на това обжалваното решение като правилно следва да се остави в сила, а на ответната страна да се присъдят претендираните разноски в размер на 2400 лв. за адвокатско възнаграждение. Като има предвид изложените мотиви, Върховният административен съд, Седмо отделение