Решение № 9609 от 26.8.2024 г. на ВАС по адм. д. № 4666/2024 г.

Производството е по реда на чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК). Образувано е по касационната жалба на председателя на Комисията за защита на потребителите (КЗП) чрез юрк. Стоянова срещу Решение 360/20.03.2024 г., постановено по адм. д. 1044/2023 г. на Административен съд София-област (АССО), с което, по жалбата на Лидл България ЕООД енд Ко КД, ЕИК 131071587 е отменена издадената от касатора Заповед 591/02.06.2023 г., с която на основание чл. 68л, ал. 1 вр. чл. 68в, вр. с чл. 68д, ал. 1, предл. 1, вр. чл. 68г, ал. 4 от Закона за защита на потребителите (ЗЗП) на търговеца е забранено да използва заблуждаваща нелоялна търговска практика предоставяне на невярна и подвеждаща информация относно съдържанието на белтък в протеинов бар Double Chocolate, предлаган за продажба в магазин Лидл Добрич 162 в гр. Добрич, бул. Русия 2. Заявено е несъгласие с извода на първостепенния съд, че заблуждаваща търговска практика би била осъществена в случай на предприети от самия търговец действия, целящи промяна на търговското поведение на потребителя. По съображения в подкрепа на поддържаното касационно основание по чл. 209, т. 3, предл. 1 АПК се претендира отмяна на решението на АССО и отхвърляне на жалбата срещу административния акт. Ответникът по касационната жалба, Лидл България ЕООД енд Ко КД, ЕИК 131071587, представлявано от Лидл България ЕООД, ЕИК 130993772, чрез адв. Николова и адв. Маринова, в писмени отговор и становище по съществото на спора отрича нейната основателност. Моли съда да остави в сила обжалваното решение. Претендира деловодни разноски по списък. Представителят на Върховната прокуратура дава заключение за неоснователност на касационната жалба. Върховният административен съд, в състав на Седмо отделение, намира касационната жалба за допустима подадена е от надлежна страна, в срока по чл. 211, ал. 1 АПК и срещу подлежащ на обжалване съдебен акт. Разгледана по същество, е неоснователна, поради следните съображения. Установените от АССО факти са следните: По повод постъпила в КЗП на 06.04.2023 г. жалба от потребител е извършена проверка в търговски обекти от верига Лидл, стопанисвани от Лидл България ЕООД енд Ко КД. Според отразяванията в протокола за резултатите й в магазин Лидл Добрич 162 в гр. Добрич, бул. Русия 2 се предлагат за продажба продукти с търговска марка Born Winner - протеинови барчета Double Chocolate двоен шоколад 60 грама с цена 2,79 лв. в количество 33 броя. Продуктът е изследван в независима и акредитирана лаборатория Алименти Омнилаб при Ди Енд Ви Консулт ООД относно количественото съдържание на белтък. Според Протокол 22231/28.04.2023 г. реалната стойност на съдържащия се в него белтък е в размер на 25,79 грама, а съдържанието на белтък, посочен върху етикета, е 33 грама. От главния директор на главна дирекция "Контрол на пазара" е изготвена докладна записка до КЗП, съдържаща установените факти и извод, че търговецът предоставя невярна и подвеждаща информация за съдържанието на протеинов бар Double Chocolate по смисъла на чл. 68д, ал. 1, предл. 1 ЗЗП. Посочено е, че протеиновите барчета се използват главно от физически активни хора, професионални спортисти или любители на спорта. За да изгради мускули, човешкото тяло се нуждае от протеин, предвид което тази група от хора консумира продукти с високо съдържание на белтък и ниско съдържание на захари и въглехидрати. Поради липсата на нормативно установени стандарти за качеството на протеиновите барчета при преценката за това дали да закупи този вид стока, потребителят взема предвид информацията, която получава относно съдържанието на продукта и посочените там показатели на гърба на опаковката или на място в търговския обект. В тази връзка е изключително важно за хората, които купуват продукти от този вид, е да получат вярна, точна и адекватна информация относно съдържанието на продукта, който купуват. Докладната записка е разгледана в т. 22 от дневния ред на заседание на КЗП от 18.05.2023 г. - протокол 18. Прието е решение по т. 22.1, че Лидл България ЕООД енд Ко КД предоставя невярна и подвеждаща информация за съдържанието на протеинов бар Double Chocolate, предлаган в цитирания търговски обект по смисъла на чл. 68д, ал. 1 предл. 1 КЗП. Последвало издаването на Заповед 591/02.06.2023 г., с която на основание чл. 68л, ал. 1 вр. чл. 68в, вр. с чл. 68д, ал. 1, предл. 1, вр. чл. 68г, ал. 4 ЗЗП на търговеца е забранено да използва заблуждаваща нелоялна търговска практика предоставяне на невярна и подвеждаща информация относно съдържанието на белтък в протеинов бар Double Chocolate, предлаган за продажба в магазин Лидл Добрич 162 в гр. Добрич, бул. Русия 2. Първостепенният съд е приел, че заповедта е издадена от компетентния по чл. 68л, ал. 1 ЗЗП орган и съдържа реквизитите по чл. 59, ал. 2 от АПК, без да е допуснато съществено нарушение на административно-производствените правила, но противоречи на материалния закон. Решението е правилно. Предписанието на чл. 68д, ал. 1 ЗЗП нормира две хипотези. Първата от тях, на която се е позовал и административният орган, включва едновременното наличие на: 1) търговска практика, свързана с предлагането на стоки и услуги; 2) съдържаща се в тази практика невярна и съответно подвеждаща информация, и 3) като резултат, респ. възможен такъв, да е взето търговско решение, което потребителят не би взел без използването на търговската практика. Преценката дали пазарното поведение на търговеца осъществява състава на заблуждаваща търговска практика се извършва за всеки отделен случай при съвкупна и обективна оценка на доказателствата. Изхожда се от средния добре информиран и сравнително наблюдателен и предпазлив потребител. Съгласно съображение 18 от Директива 2005/29/ЕО критерият за "средния потребител" не е статистически, а националните съдилища и административни власти трябва да използват своята собствена преценка, за да определят типичната реакция на средния потребител в съответния случай. Ответникът по касация осъществява търговска дейност, изразяваща се в продажба на дребно на стоки във верига магазини Лидл, сред които протеинов бар Double Chocolate с хранителни стойности на 100 гр. въглехидрати 9 гр., от които захари 4,20 гр., от които полиоли 2,80 гр., белтъци 33 гр., влакнини 30,20 гр., сол 0,50 гр. Съдържанието на белтъци е сред основните характеристики на конкретната стока протеинов бар по смисъла на чл. 68д, ал. 2, т. 2 от ЗЗП. В оспорваната заповед е наложена ПАМ за упражняване на нелоялна практика, изразяваща се в представяне на невярна информация за съдържанието на този показател поради разминаване на констатираните стойности съгласно протокол за изпитване 22231/28.04.2023 г. на Лаборатория "Алименти омнилаб". Такъв вид търговска практика може да повлияе за вземането на търговско решение от средния потребител и икономическия му избор би могъл да бъде друг без използването й, тъй като променя или е в състояние да повлияе съществено върху неговото поведение. Според § 13, т. 25 от ДР на ЗЗП "съществено изменение на икономическото поведение на потребителите" е използването на търговска практика, която намалява значително способността на потребителя да вземе информирано решение, което води до вземане на търговско решение, което потребителят не би взел без използването на тази търговска практика. Въвеждайки потребителя в заблуждение относно съдържанието на белтъчини чрез невярно посочване на по-висока стойност, търговецът влияе върху търговското му решение да закупи именно тази стока. В разглеждания случай няма спор, че Лидл България ЕООД енд Ко КД предлага за продажба протеинов бар Born Winner Double Сhocolate. Представените на етикета на стоката хранителни стойности отговарят на нормативните изисквания относно етикетирането на хранителните продукти съдържащи се в Регламент (ЕС) 1169/2011 на Европейския парламент и на Съвета от 25 октомври 2011 година за предоставянето на информация за храните на потребителите, за изменение на регламенти (ЕО) 1924/2006 и (ЕО) 1925/2006 на Европейския парламент и на Съвета и за отмяна на Директива 87/250/ЕИО на Комисията, Директива 90/496/ЕИО на Съвета, Директива 1999/10/ЕО на Комисията, Директива 2000/13/ЕО на Европейския парламент и на Съвета, Директиви 2002/67/ЕО и 2008/5/ЕО на Комисията и на Регламент (ЕО) 608/2004 на Комисията. Съгласно чл. 30, § 1, б. "б" от Регламента задължителното обявяване на хранителната стойност включва енергийната стойност, количества мазнини, наситени мастни киселини, въглехидрати, захари, белтък и сол, а в чл. 32, § 2 изрично е посочено, че енергийната стойност и количеството на хранителните вещества се изразяват чрез количество в 100 g или в 100 ml. Според Протокол 22231/28.04.2023 г. лабораторното изпитване е направено върху предоставена проба от 5 броя протеинови барчета в потребителска опаковка Born Winner Double Chocolate, всеки от 60 гр., както и стерилен контейнер с тегло 10 гр., съдържащ екстрахирана мазнина от продукта. Съдържанието на белтъчини е измерено от проба вх. 35339: потребителска опаковка 5 бр. х 60 гр., а резултатите са представени като процент от общата маса. Следователно отчетеният резултат от 25,79 гр. ± 0,34 гр. белтъчини е съдържание в 60 гр. от изследвания продукт. Административният орган е сравнил лабораторните резултати с тези, обявени на опаковката, без да отчете, че хранителните стойности на продукта, включително съдържанието на белтък, са представени съгласно изискването на чл. 32, § 2 във вр. с чл. 30, § 1, б. "б" от Регламент (ЕС) 1169/2011 - в 100 гр. продукт, докато лабораторните резултати по отношение на съдържанието на протеин са изчислени за опаковка от 60 гр. продукт. Органът погрешно е интерпретирал фактите относно количеството белтък в 1 брой протеинов бар от 60 гр., отразени в протокола, като е приел, че се отнасят за 100 гр., поради което и е достигнал до необоснован извод, че е предоставена подвеждаща потребителя информация. Протеиновите барчета се консумират заради съдържанието на белтъчини предимно от спортисти, хора, които желаят да отслабнат, да изградят мускулна маса, както и от хора на хранителен режим. Приемът на по- големи количества протеин води до по-бърз мускулен растеж или запазването му, също така подпомага процесите на отслабване. Ето защо съдържанието и по-конкретно високото съдържание на това вещество е основна причина за вземане на решение за закупуването на продукта от средния потребител. Затова и разглежданата търговска практика не въвежда в заблуждение потребителя, тъй като не се отразява негативно на вземането на решение за покупка на продукта. Следователно ответникът по касация не е използвал нелоялна заблуждаваща търговска практика по смисъла на чл. 68д, ал. 1, предл. 1 ЗЗП при представянето на информация относно съдържанието на белтък в протеинов бар Born Winner Double Chocolate, предлаган в магазин Лидл Добрич 162 в гр. Добрич, бул. Русия 2. Споделя се от касационния състав и изводът на АССО, че касаторът неправилно е ангажирал отговорността на Лидл България ЕООД енд Ко КД по повод констатирани несъответствия между реалното и обявеното съдържание на белтък на етикета на протеиново барче Born Winner Double Chocolate. Всеки търговец е длъжен да предостави на потребителя по ясен и разбираем начин информация относно предлаганата стока, която съобразно чл. 4, ал. 1, т. 1 ЗЗП включва и нейния състав. Съгласно чл. 7 ЗЗП търговецът не се освобождава от това свое задължение дори когато не е получил необходимата информация от доставчика или производителя на стоката. Задължение на търговеца е и стоката, която предлага за продажба, да е с етикет на български език или и на български език, с изключение на случаите, когато информацията може да бъде предоставена чрез използването на широко разпространени символи - чл. 9, ал. 1, т. 1 ЗЗП. Етикетът следва да съдържа информация за производителя и вносителя, ако стоката е от внос, за вида на стоката, нейните съществени характеристики, срока на годност и условията на съхраняването, ако е необходимо, указания за употреба - ал. 2. Информацията, съдържаща се в етикета, трябва да бъде разбираема, достъпна, ясна, лесна за отличаване и да не бъде подвеждаща - ал. 3, а търговецът няма право да отстранява или да променя етикета на производителя или вносителя, ако с това свое действие ще подведе потребителите - ал. 4. В чл. 9 от Регламент (ЕС) 1169/2011 е посочено кои данни се посочват задължително, сред които е и списък на съставките. В търговските обекти обаче на потребителите се предлагат предварително опаковани от производителя стоки, както и стоки, които са опаковани от търговеца. В разпоредбата на чл. 2 от Наредбата за предоставянето на информация на потребителите за храните e предвидено, че предоставянето на информация на потребителите за храните се извършва от лицата по чл. 8 от Регламент (ЕС) 1169/2011 в съответствие с изискванията на същия регламент, както и тези, предвидени в специални разпоредби на приложимото право на Европейския съюз за определени храни, Закона за храните и на подзаконовите нормативни актове по прилагането му. Съгласно чл. 8, ал. 1 от Регламент (ЕС) 1169/2011, стопанският субект в хранителната промишленост, който отговаря за информацията за храните, е стопанският субект, под чието име или търговско наименование храната се предлага на пазара, или ако този стопански субект не е установен в Съюза - вносителят на пазара на Съюза. В разглеждания случай е установено, че конкретните хранителни продукти представляват предварително опаковани протеинови барчета с търговска марка Born Winner, които не се произвеждат от търговеца Лидл България ЕООД енд Ко КД. Те не се опаковат и етикират от дружеството. Анализът на цитираните норми от Наредбата за предоставянето на информация на потребителите за храните и от Регламент (ЕС) 1169/2011, обуславя извод, че търговецът не носи отговорност за несъответствие на данните за количеството белтъци, посочени върху опаковката на протеиновите барчета. Лидл България ЕООД енд Ко КД не е стопанският субект, под чието име или търговско наименование храната се предлага на пазара, както и не е неин вносител. Отговорността му се свежда до задълженията по чл. 7 и чл. 9 от ЗЗП - да осигури предоставянето на изискуемата по закон информация на потребителя. След като стоката е доставена на търговеца за продажба опакована и етикетирана, а предоставената на етикета информация от външна страна отговаря на нормативните изисквания като компоненти и яснота, търговецът е изпълнил своите задължения по ЗЗП и Регламента и добросъвестно и компетентно е предоставил информация при осъществяване на търговската практика. Обратното би означавало да му се вменят задължения на контролен орган или на производител/вносител на съответната стока. В този смисъл осъществената от Лидл България ЕООД енд Ко КД търговска практика не противоречи на принципа за добросъвестност и професионална компетентност и не може да бъде определена като нелоялна търговска практика. По изложените съображения решението на АССО не е засегнато от наведените в касационната жалба отменителни основания и следва да бъде оставено в сила. При този изход на спора и своевременно заявеното искане ответникът по касация има право на разноски, каквито са направени за заплащане на възнаграждение в размер на 900 лв. в полза на АД Николова и Маринова. Така мотивиран и на основание чл. 221, ал. 2, изр. 1, предл. 1 от АПК, Върховният административен съд, състав на Седмо отделение,